Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2014 по делу n А72-4034/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070 г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

07 мая 2014 года                                                                            Дело № А72-4034/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено 07 мая 2014 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балашевой В.Т.,

судей Кузнецова С.А., Буртасовой О.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кислициной Н.А.,

с участием:

от истца - представитель Ибетуллов И.Р., доверенность № 23/13 от 05.08.2013;

от ответчика - представитель Ляхов И.Е., доверенность от 06.05.2013;

от третьих лиц (администрация города Ульяновска) - представитель Беляков В.В., доверенность № 86-01-12 от 16.07.2013;

рассмотрев в открытом судебном заседании 22 апреля - 29 апреля 2014 года апелляционные жалобы Ульяновского муниципального унитарного предприятия «Городской теплосервис» и открытого акционерного общества «Волжская территориальная генерирующая компания» на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 30 января 2014 года по делу № А72-4034/2013 (судья Рыбалко И.В.),

по иску Ульяновского муниципального унитарного предприятия «Городской теплосервис», г. Ульяновск, ОГРН 1027301171820, ИНН 7303009485, к открытому акционерному обществу «Волжская территориальная генерирующая компания», г. Самара, ОГРН 1056315070350, ИНН 6315376946,

о взыскании 64 111 736 руб. 63 коп.,

и по встречному иску открытого акционерного общества «Волжская территориальная генерирующая компания», г. Самара, ОГРН 1056315070350, ИНН 6315376946, к Ульяновскому муниципальному унитарному предприятию «Городской теплосервис», г. Ульяновск, ОГРН 1027301171820, ИНН 7303009485,

о взыскании 122 233 290 руб. 89 коп.,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора6

- Министерство экономики Ульяновской области, г. Ульяновск,

- Муниципальное образование «город Ульяновск» в лице администрации города Ульяновска, г. Ульяновск,

УСТАНОВИЛ:

Ульяновское муниципальное унитарное предприятие «Городской теплосервис» (далее – Предприятие, истец) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к открытому акционерному обществу «Волжская территориальная генерирующая компания» (далее – Общество, ответчик) о взыскании 142 565 323 руб. 70 коп., в том числе: 141 610 541 руб. 11 коп.  неосновательного обогащения и 954 782 руб. 59 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, со взысканием процентов с 05.04.2013 по день фактической уплаты суммы основного долга по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых (дело №А72-4034/2013).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Министерство экономики Ульяновской области (далее – Министерство) и Муниципальное образование «город Ульяновск» в лице Администрации города Ульяновска (далее – Администрация).

Определением суда  от 15.07.2013 принято к производству встречное исковое заявление Общества к Предприятию о взыскании задолженности 5 389 900 руб. по оплате тепловой энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в январе, феврале 2013г.

Определением от 01.08.2013 суд удовлетворил ходатайство Общества об увеличении размера встречных исковых требований до 93 721 800 руб. 48 коп.

При рассмотрении дела №А72-4034/2013 судом было установлено, что в производстве Арбитражного суда Ульяновской области  также находится дело №А72-2956/2013 по иску Предприятия к Обществу о взыскании 30 526 156 руб. 45 коп., в том числе 30 095 918 руб. 86 коп. неосновательного обогащения, 430 237 руб. 59 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 11.03.2013, со взысканием процентов с 12.03.2013, и по встречному иску Общества к Предприятию  о взыскании 37 212 686 руб. 54 коп.  задолженности по оплате тепловой энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в декабре  2012г.

Определением суда  от 21.08.2013 по делу №А72-2956/2013 суд объединил дело №А72-2956/2013 с делом №А72-4034/2013 в одно производство с присвоением объединенному делу номера №А72-4034/2013.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, суд принял уменьшение размера первоначальных исковых требований до 64 111 736 руб. 63 коп., в том числе: 60 377 466 руб. 98 коп.  неосновательного обогащения за период декабрь 2012г. - февраль 2013г., 3 734 269 руб. 65 коп.  процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 17.01.2013 по 05.11.2013, со взысканием процентов с 06.11.2013 по день фактической уплаты суммы основного долга по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,25% годовых, и уменьшение размера встречных исковых требований до 122 233 290 руб. 89 коп. задолженности по оплате тепловой энергии, приобретенной в целях компенсации потерь за период с декабря 2012г. по февраль 2013г.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.01.2014  по делу № А72-4034/2013 исковые требования Предприятия  удовлетворены частично в сумме 30 259 829  руб. 30 коп. – основной долг, 3 556 154  руб. 66 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 17.01.2013 по 05.11.2013, а также проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 06.11.2013 по день прекращения обязательства, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ в размере 8,25 % годовых.

Встречные исковые требования Общества удовлетворены частично в сумме 30 259 829 руб. 30 коп. – основной долг.

В остальной части первоначальные и встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

С Общества в пользу Предприятия взыскано 3 556 154  руб. 66 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 17.01.2013 по 05.11.2013, а также проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 06.11.2013 по день прекращения обязательства, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ в размере 8,25 % годовых.

В доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина с Предприятия в сумме 144 020 руб., с Общества в сумме 155 980 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, стороны подали апелляционные жалобы.

Истец в апелляционной жалобе просит изменить решение суда, удовлетворить исковые требования Предприятия в полном объеме.

В качестве оснований для изменения решения суда истец ссылается не неправомерность выводов суда о допустимости одностороннего изменения ответчиком письмом № 410/2901 от 25.12.2013 назначения платежей по платежным поручениям № 7104 от 02.10.2013, № 15602 от 10.10.2013, № 15604 от 10.10.2013.

Ответчик в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении требований Предприятия отказать, а заявленные требования Общества удовлетворить.

В качестве основания для отмены обжалуемого судебного акта Общество ссылается на неправильное применение норм материального права и несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2014 в составе председательствующего Балашевой В.Т., судей Кузнецова С.А. и Туркина К.К.  рассмотрение дела отложено на  22.04.2014 на 14 час. 00 мин.

Определением председателя первого судебного состава Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2014 в связи с уходом судьи Туркина К.К. в отпуск в составе суда произведена его замена на судью Буртасову О.И.

После замены судьи рассмотрение дела начато с начала.

Представитель третьего лица - Министерства в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие указанного лица.

В судебном заседании 22.04.2014 объявлялся перерыв до 15 час. 20 мин. 29.04.2014. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представители сторон  поддержали свои апелляционные жалобы, по изложенным в них доводам.

Представитель истца в дополнительных пояснениях уточнил требования своей апелляционной жалобы, просил изменить решение суда, исковые требования Предприятия удовлетворить  в полном объеме.

Представитель третьего лица – Администрации поддержал апелляционную жалобу истца, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика.

Выслушав объяснения представителей сторон и третьего лица, изучив материалы дела,  оценив доводы апелляционных жалоб  в совокупности с представленными доказательствами, суд апелляционной инстанции установил.

Как следует из материалов дела, что в декабре 2011 года Общество направило на подписание Предприятию проект договора №79000оу от 03.11.2011 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, по условиям которого истец (Теплосетевая организация, ТСО) обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, передачу тепловой энергии и теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а  ответчик (Теплоснабжающая организация, ТО) обязуется оплачивать указанные услуги на условиях, определяемых договором.  При этом точка приема определяется сторонами на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ТО и ТСО, а точка передачи – на границе балансовой принадлежности тепловых сетей ТСО и тепловых сетей потребителей ТО или смежных организаций (владельцев тепловых сетей).

Разногласий между сторонами по вопросу определения границ балансовой принадлежности не возникло, приложения №2а и №2б к договору №79000оу от 03.11.2011 стороны подписали без возражений.

По результатам рассмотрения договора №79000оу Предприятие письмом 07.12.2011  №2079 направило в адрес Ульяновского филиала Общества протокол разногласий (т.1 л.д. 88).

Письмом от 14.02.2012 №350/182 Общество  направило в адрес Предприятия протокол согласования разногласий к договору №79000оу, из которого видно, что сторонами согласованы не все его существенные условия (т.1 л.д. 89).

Разногласия, связанные с заключением договора, сторонами не урегулированы, следовательно, договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя №79000оу от 03.11.2011  является не заключенным

Вместе с тем, как следует из материалов дела, с 01.01.2012 между Предприятием и Обществом сложились фактические отношения возмездного оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя.

Как установлено судом, Обществу принадлежит на праве собственности источник теплоты - Ульяновская теплоэлектроцентраль-1 – энергетический производственно-технический комплекс (УТЭЦ-1).

Предприятие имеет на балансе находящиеся в муниципальной собственности города Ульяновска тепловые сети, доставляющие коммунальный ресурс от УТЭЦ-1 до конечных потребителей.

Начиная с 2012 года, в городе Ульяновске сложилась схема теплоснабжения, согласно которой функции теплоснабжающей организацией приняло на себя Общество как собственник источника тепловой энергии, между Обществом и потребителями коммунальных ресурсов заключены договоры на поставку тепловой энергии и горячей воды; функции теплосетевой организации приняло на себя Предприятие, оказывающее поставщику услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя в пределах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей.

Приказами Министерства экономики Ульяновской области №06-800 от 24.11.2011, № 06-856 от 24.11.2011, №06-533 от 22.11.2012, № 06-683 от 11.12.2012 на период с сентября 2012 года  по июнь 2013года  для Предприятия установлены тарифы на услуги по передаче тепловой энергии в размере 271 руб./Гкал без учета НДС, на услуги по передаче теплоносителя 1,00 руб./тонну без учета НДС.

Для Общества Приказами Министерства экономики Ульяновской области № 06-794 от 24.11.2011, № 06-529 от 22.11.2012 на период с сентября 2012 года по июнь 2013 года установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую ответчиком потребителям муниципального образования «город Ульяновск» в размере 883 руб. 60 коп. без учета НДС, населению 1042 руб. 65 коп. (с НДС).

Приказами Министерства экономики Ульяновской области № 06-861 от 25.11.2011, № 06-542 от 22.11.2012 на период с сентября 2012 года по июнь 2013 года  установлены конечные тарифы на тепловую энергию, поставляемую Обществом через сети Предприятия потребителям муниципального образования «город Ульяновск» в размере 1154 руб. 60 коп. без учета НДС, населению 1362 руб. 43 коп. (с НДС).

Конечные тарифы на тепловую энергию складываются из тарифов на производство тепловой энергии, установленных для Общества, и тарифов на передачу тепловой энергии, установленных для Предприятия.

Предприятие, ссылаясь на то, что в декабре 2012г., январе и феврале 2013г. оказало Обществу услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя до потребителей на общую сумму  189 544 950 руб. 05 коп. (с учетом НДС), обратилось с настоящим иском в арбитражный суд о взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Акты об оказании услуг от 31.12.2012, от 31.01.2013, от 28.02.2013 на общую сумму 189 544 950 руб. 05 коп., как следует из материалов дела, Общество акцептовало с возражениями.

Разногласия сторон возникли относительно методики определения объема оказанных услуг по передаче тепловой энергии (теплоносителя) и количества потерь энергоресурсов в сетях ТСО.

Как установлено судом и подтверждено сторонами, точки приема на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ТО и ТСО оборудованы приборами коммерческого учета не в полном объеме,  ряд тепловых пунктов на границе раздела ответственности сторон приборов учета не имеет. В расчетах сторон, представленных в материалы дела, точки приема, оснащенные узлами учета, и не оснащенные таковыми приводятся отдельно.

В целях рассмотрения настоящего спора стороны согласились, что объем оказанных услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя в сетях, не оборудованных в точке приема прибором учета, равен объемам коммунальных ресурсов, предъявленных к оплате конечным потребителям – абонентам