Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2014 по делу n А65-21194/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

нескольких лиц определяется через существование группы лиц, а не существование группы лиц определяется через наличие факта аффилированности.

В силу пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1-8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Поскольку, Ямилов Р.Ш., Хисамов P.M., ОАО «Татнефть» и ООО «Татнефть-Актив» не входят в одну группу лиц в соответствии с пунктами 1 -8 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции», обладание указанными лицами 83% долей в уставных капиталах ООО «Капитал Плюс», ООО «Капитал Строй» и ООО «Капитал Прогресс» не может служить основанием для применения пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» и признания Ямилова Р.Ш., Хисамова P.M., ОАО «Татнефть», ООО «Татнефть-Актив», ООО «Капитал Плюс», ООО «Капитал Строй» и ООО «Капитал Прогресс» одной группой лиц.

Следовательно, так как ООО «Капитал Плюс», ООО «Капитал Строй» и ООО «Капитал Прогресс» не входят в одну группу лиц с ООО «Татнефть-Актив» (и, соответственно, с ОАО «Татнефть» и ООО «Татнефть-УРС»), положение пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» не может применяться к определению наличия группы в составе указанных лиц и ОАО «Акционерный Капитал».

Таким образом, ОАО «Акционерный Капитал» (и ООО «Менеджмент Плюс» как его дочернее общество), ООО «Татнефть-Актив» и ОАО «Татнефть» (и, соответственно, ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» вместе с лицами, входящими с последним в одну группу) не входят в одну группу лиц, что, в свою очередь, исключает существование группы лиц в составе ООО «Менеджмент Плюс», ООО «Татнефть-Актив», ОАО «Татнефть» и ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и лиц, входящих в одну группу с последним.

Кроме того, в силу пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» лица, в совокупности владеющие более 50% уставного капитала хозяйственного общества, и такое общество могут признаваться группой лиц только при условии, что указанные участники безотносительно к данному обществу признаются группой лиц в соответствии с пунктами 1-8 части 1 статьи 9 ФЗ «Об акционерных обществах»; указанное положение не допускает, чтобы указанные участники хозяйственного общества признавались группой лиц по основанию пункта 9 части 1 названной статьи.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно указал, что в случае, если бы ООО «Капитал Плюс», ООО «Капитал Строй» и ООО «Капитал Прогресс» входили бы в одну группу лиц с ООО «Татнефть-Актив», Ямиловым Ш.Р. и Хисамовым P.M. на основании пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защитен конкуренции», в силу того же положения они не могут признаваться входящими в группу лиц с ОАО «Акционерный Капитал». Следовательно, ОАО «Акционерный Капитал» и ООО «Менеджмент Плюс» не входят в одну группу лиц с ОАО «Татнефть», ООО «Татнефть-Актив» и ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» (и лицами, образующими группу с лиц с названными обществами).

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 ФЗ «Об акционерных обществах» «сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом А соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества».

Ссылка заявителей апелляционной жалобы на то, что ООО «Менеджмент Плюс» владеет 14,77 % акций ответчика, и соответственно не подпадает под критерии лица, у которого может возникнуть заинтересованность в совершении сделок, признается судебной коллегией несостоятельной, поскольку ООО «Менеджмент Плюс» совместно с аффилированными лицами не владеет 20 и более процентов голосующих акций ответчика, в связи с чем, ООО «Менеджмент Плюс» не может быть признано заинтересованным в совершении одобряемых сделок.

Статьей 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничение монополистической деятельности на товарных рынках» установлено, что аффилированными лицами юридического лица являются: лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо».

Пунктами 1-9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» не предусмотрено, что если лица являются аффилированными, то они входят в одну группу лиц. Иными словами, именно аффилированность нескольких лиц определяется через существование группы лиц, а не существование группы лиц определяется через наличие факта аффилированности.

Поскольку ОАО «Связьинвестнефтехим» не входит в одну группу лиц с ОАО «Татнефть», в силу пункта 8 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» оно также не может образовывать группу с ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина».

Учитывая, что ОАО «Связьинвестнефтехим», ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина» не образуют единую группу лиц, к ним не может быть применено положение пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» в целях выявления группы лиц с ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг», и соответственно, с ООО «Химик» как с дочерним обществом последнего. Также, согласно списка аффилированных лиц ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг» за 2-й квартал 2013 года, 48,97% акций общества принадлежат ОАО «Связьинвестнефтехим», то есть ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина» в совокупности не может принадлежать больше 17,34% акций ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг».

Следовательно, ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскщина» не могут образовать с ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг» группу лиц в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции»: «Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков: хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1-8 настоящей части признаков входят в группу лип, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства)».

Таким образом, ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина» не могут входить в одну группу лиц с ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг», и, соответственно, с его дочерним обществом - ООО «Химик». В случае допущения, что ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина» образовывают группу лиц с ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг» на основании пункта 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции», основания для признания ООО «Химик» относящимся к одной группе с названными лицами также отсутствовали бы.

Кроме того, существование группы лиц в соответствии с пунктом 9 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции» не учитывается при определении группы лиц в соответствии с пунктом 8 указанного положения. Поэтому, группа лиц в составе ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг» и ООО «Химик» (пункт 1) и группа лиц в составе ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина» и ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг» (пункт 9) не могут образовать единую группу по основанию пункта 8 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции». Следовательно, ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг», ООО «Химик» не входят в группу лиц с ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина».

В силу статьи 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффиллированными лицами юридического лица являются: член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица; если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы».

ООО «Химик» аффилировано и входит в одну группу только с ОАО «Татнефтехиминвест-Холдинг».

ОАО «Татнефть», ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» и ОАО «Нижнекамскшина» аффилированными лицами ООО «Химик», в том числе относящимися с ним к одной группе, не являются.

Поскольку ООО «Химик» принадлежит 2,542% акций ответчика, при этом аффилированных с ООО «Химик» лиц, которым принадлежало бы более 17,5% обыкновенных акций Ответчика, не существует, ООО «Химик» не может быть признано заинтересованным в совершении сделок, одобренных оспариваемым решением общего собрания акционеров.

Кроме того, поскольку, как было указано выше, ООО «Химик» не состоит в группе лиц и не аффилировано с ООО «УК «Татнефть-Нефтехим» или лицами, входящими в группу с последним, то есть лицами, являющимися сторонами одобряемых сделок, что также исключает возможность применения пункта 1 статьи 81 ФЗ «Об акционерных обществах».

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно признал, что ООО «Химик» не является лицом, заинтересованным в совершении сделок, одобренных оспариваемым решением общего собрания акционеров.

Кроме того, ОАО «ТАИФ» и ОАО «Связинвестнефтехим» также не принадлежат к одной группе лиц по основаниям, указанным в пунктах 1-8 части 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции»; доводов или доказательств обратного Истцами не представлено.

Таким образом, поскольку ОАО «ТАИФ», ООО «Химик» и ООО «Менеджмент Плюс» не являются заинтересованными в совершении одобренных общим собранием акционеров сделок, их голоса правомерно учтены при подсчете голосов по вопросу одобрения указанных сделок, нарушение ответчиком кворума для одобрения указанных сделок, заявителями апелляционной жалобы, в нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено.

Довод заявителей апелляционной жалобы о ничтожность оспариваемого решения в силу пункта 10 статьи 49 ФЗ «Об акционерных обществах», отклоняется судебной коллегией.

В силу абзаца 6 пункта 2 статьи 52 ФЗ «Об акционерных обществах», в сообщении о проведении общего собрания акционеров должны быть указаны: повестка дня общего собрания акционеров. Согласно абзацу 5 пункта 1 статьи 54 ФЗ «Об акционерных обществах, при подготовке к проведению общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества определяет: повестку дня общего собрания акционеров.

Таким образом, положения ФЗ «Об акционерных обществах» каких-либо требований о степени конкретизации информации, отражаемой в формулировках вопросов, включаемых в повестку дня, не содержат. В частности, в названных положениях отсутствует требование, согласно которому при формулировании вопроса повестки дня в нем должно быть приведено подробное содержание предлагаемых к принятию общим собранием акционеров решений.

Необходимо учитывать, что подробная информация о проведении собрания акционеров предоставляется акционерам не при доведении до них повестки дня общего собрания акционеров в соответствии с пунктами 1-2 статьи 52 ФЗ «Об акционерных обществах», а при предоставлении информации в порядке пункта названной статьи: «К информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания акционеров, предусмотренная пунктом 5 статьи 32.1 настоящего Федерального закона информация об акционерных соглашениях, заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества».

Соответственно, детальная информация о вопросах, включенных в повестку дня, в том числе о предлагаемых к принятию в рамках указанных вопросов решений, в обязательном порядке подлежит раскрытию и представлению акционерам не в самой повестке дня, а при предоставлении информации