Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2014 по делу n А65-6565/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определений арбитражного суда

16 мая 2014 года                                                                                     Дело № А65-6565/2012

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 мая 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Александрова А.И., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Николаевой К.В.,

без участия представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №7,

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Элист»,

на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 января 2014 года по заявлению конкурсного управляющего Кувшинской О.В. о признании сделки недействительной,  по делу № А65-6565/2012 (судья Мингазов Л.М.)

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью  «Камгэстеплоэнергострой», г. Казань, (ОГРН 1021602856945, ИНН 1654035130),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 сентября 2012 года общество с ограниченной ответственностью «Камгэстеплоэнергострой», г. Казань, (ОГРН 1071690007267), (далее по тексту – должник, ООО «Камгэстеплоэнергострой»), признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утверждена Кувшинская Оксана Владимировна.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «КоммерсантЪ» №193 от 13 октября 2012 года.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 20 сентября 2013 года поступили заявления конкурсного управляющего ООО «Камгэстеплоэнергострой» Кувшинской О.В. к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) «Элист», г. Казань: о признании недействительной сделкой заявление №269 от 24.11.2011 о проведении зачета между ООО «Камгэстеплоэнергострой» и ООО «Элист» на сумму 92 924 руб. 67 коп. (вх. № 27366); о признании недействительной сделкой платежи по платежным поручениям №№ 136, 137 от 13.02.2012 на сумму 1 263 733 руб. 13 коп. (вх. № 27369); о признании недействительной сделкой платежи по платежным поручениям №76 от 20.01.2012, №№141, 150, 153, от 13.02.2012 на сумму 252 278 руб. 17 коп. (вх. № 27396).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 05 ноября 2013 года заявления конкурсного управляющего ООО «Камгэстеплоэнергострой» Кувшинской О.В. к ООО «Элист» о признании сделок недействительными, за номерами 27366, 27369, 27396 объединены в единое производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 января 2014 года заявление конкурсного управляющего ООО «Камгэстеплоэнергострой» удовлетворено.

Суд признал недействительной сделкой заявление ООО «Камгэстеплоэнергострой» о проведении зачета между ООО «Камгэстеплоэнергострой» и ООО «Элист» на сумму 92 924 руб. 67 коп., платежи по платежным поручениям № 136, 137 от 13.02.2012 в сумме 1 263 733 руб. 13 коп., платежи по платежным поручениям №76 от 20.01.2012, №150, 153, 141 от 13.02.2012 в сумме 252 278 руб. 17 коп.

Восстановлена задолженность ООО «Камгэстеплоэнергострой» перед ООО «Элист» на сумму 92 924 руб. 67 коп.

Восстановлена задолженность ООО «Элист» перед ООО «Камгэстеплоэнергострой» на сумму 92 924 руб. 67 коп.

С ООО «Элист» в пользу ООО «Камгэстеплоэнергострой» взыскано 1 516 011 руб. 30 коп.

Восстановлена задолженность ООО «Камгэстеплоэнергострой» перед ООО «Элист» по договору подряда №25-11/КОС (к) от 1.04.2011 и дополнительному соглашению №3 от 1.12.2012, по договору подряда №37-11/КОС от 01.08.2011 и дополнительным соглашениям №149 от 1.10.2012 и №174,167,152 от 1.12.2011 в размере 1 516 011 руб. 30 коп.

В апелляционной жалобе ООО «Элист» просит определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 января 2014 года отменить, считая, что выводы суда противоречат обстоятельствам дела, так как оспариваемые платежи и зачет произведены в исполнение договора субподряда в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда полагает, что определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 января 2014 года по заявлению конкурсного управляющего Кувшинской О.В. о признании сделки недействительной,  по делу № А65-6565/2012 подлежит отмене, согласно п. 3 ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 01.04.2011 между ООО «Камгэстеплоэнергострой» (подрядчик) и ООО «Элист» (субподрядчик) заключен договор подряда № 25-11/КОС (к), согласно которому подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить своими силами и силами привлеченных субподрядных организаций работы по капитальному строительству и реконструкции объекта «Реконструкция очистных сооружений, 1 очередь», принадлежащего ОАО «Казаньоргсинтез», расположенного по адресу: г. Казань, ул. Беломорская, д. 101, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации в соответствии с действующими нормами и правилами.

Согласно пункту 3.1 договора стоимость работ по настоящему договору ориентировочно составляет 9 471 052 руб. 27 коп., в том числе НДС 18 % - 1 444 736 руб. 79 коп.

В силу пункта 4.6 договора субподрядчик обязуется оплачивать услуги подрядчика. Стоимость услуг подрядчика состоит из основной и переменной частей и определяется следующим образом: основная часть услуг составляет 4 % от выполненных работ СМР без компенсации на материалы; переменная стоимость включает расходы подрядчика по обеспечению строительства электроэнергией, тепловой энергией, водой, паром, коммунальными услугами, услугами строительных машин и механизмов, по обеспечению жильем работников субподрядчика.

В соответствии с пунктом 4.1 договора расчеты между подрядчиком и субподрядчиком производятся поэтапно ежемесячно платежным поручением субподрядчика или поставкой материальных ресурсов по заявке субподрядчика.

В силу пункта 4.3 договора оплата выполненных работ за месяц производится подрядчиком в течение 25 банковских дней после подписания акта приемки выполненных работ унифицированной формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на основании предъявленных субподрядчиком счетов-фактур за вычетом аванса, указанного в пункте 4.5 договора.

В рамках настоящего договора между ООО «Камгэстеплоэнергострой» (подрядчик) и ООО «Элист» (субподрядчик) заключено дополнительное соглашение №3 от 01.11.2011.

Платежными поручениями №136, 137 от 13.02.2012 ООО «Камгэстеплоэнергострой» перечислило ООО «Элист» денежные средства на сумму 1 263 733 руб. 13 коп. за СМР по договору подряда № 25-11/КОС (к) от 01.04.2011 и дополнительному соглашению №3 от 01.12.2011.

Кроме того, ООО «Камгэстеплоэнергострой» 05.01.2012 направлено в адрес ответчика заявление о произведении зачета имеющейся задолженности путем погашения встречного требования к ООО «Элист» на сумму 92 924 руб. 67 коп., в том числе НДС 14 174 руб. 95 коп.

Данное заявление получено ООО «Элист» 24.01.2012, о чем свидетельствует отметка о вручении почтового уведомления.

01.08.2011 между ООО «Камгэстеплоэнергострой» (подрядчик) и ООО «Элист» (субподрядчик) заключен договор подряда №37-11/КОС, согласно которому подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить своими силами и силами привлеченных субподрядных организаций работы по капитальному и текущему ремонту корпуса 1033 КОП. Электромонтажные работы, принадлежащего ОАО «Казаньоргсинтез», расположенного по адресу: г. Казань, ул. Беломорская, д. 101, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации в соответствии с действующими нормами и правилами.

Согласно пункту 3.1 договора стоимость работ по настоящему договору ориентировочно составляет 371 503 руб. 65 коп., в том числе НДС 18 % - 56 670 руб. 05 коп.

В соответствии с пунктом 4.1 договора расчеты между подрядчиком и субподрядчиком производятся поэтапно ежемесячно путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика или поставкой материальных ресурсов по заявке субподрядчика.

В силу пункта 4.3 договора оплата выполненных работ за месяц производится подрядчиком в течение 25 банковских дней после подписания акта приемки выполненных работ унифицированной формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на основании предъявленных субподрядчиком счетов-фактур за вычетом аванса, указанного в пункте 4.5 договора.

В рамках настоящего договора между ООО «Камгэстеплоэнергострой» (подрядчик) и ООО «Элист» (субподрядчик) заключены дополнительные соглашения №149 от 01.10.2011, №174, № 167, № 152 от 01.12.2011 на капитальный и текущий ремонт объектов ОАО «Казаньоргсинтез».

Платежными поручениями №76 от 20.01.2012, №150, 153, 141 от 13.02.2012 ООО «Камгэстеплоэнергострой» перечислило ООО «Элист» денежные средства на сумму 252 278 руб. 17 коп. за СМР по дополнительным соглашениям № 149 от 01.10.2011 г., №174, № 167, № 152 от 01.12.2011 к договору подряда № 37-11/КОС от 01.08.2011.

Считая, что данные платежи и зачет, произведенные должником, являются сделками с предпочтительным удовлетворением требований отдельного кредитора, конкурсный управляющий обратился с заявлением о признании недействительными сделками платежи по платежным поручениям № 136, 137 от 13.02.2012 в сумме 1 263 733 руб. 13 коп., платежи по платежным поручениям №76 от 20.01.2012, №150, 153, 141 от 13.02.2012 в сумме 252 278 руб. 17 коп.; заявление ООО «Камгэстеплоэнергострой» о проведении зачета между ООО «Камгэстеплоэнергострой» и ООО «Элист» от 24.11.2011 №269 на сумму 92 924 руб. 67 коп., ссылаясь на п.1 и 2 ст.61.3 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции, оценив обстоятельства дела и доводы сторон в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает, что отсутствуют основания для признания платежей по платежным поручениям № 136, 137 от 13.02.2012 в сумме 1 263 733 руб. 13 коп., платежей по платежным поручениям №76 от 20.01.2012, №150, 153, 141 от 13.02.2012 в сумме 252 278 руб. 17 коп.; заявление ООО «Камгэстеплоэнергострой» о проведении зачета между ООО «Камгэстеплоэнергострой» и ООО «Элист» от 24.11.2011 №269 на сумму 92 924 руб. 67 коп., недействительными сделками в связи со следующим.

В соответствии с п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Из разъяснений, изложенных в п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 2010 года №63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» следует, что к сделкам по принятию обязательств или обязанностей относятся, в частности, любые договоры, предусматривающие уплату должником денег, в том числе договоры купли-продажи, подряда.

Из пояснений сторон следует, что аналогичные сделки: заключение договоров подряда, субподряда на производство ремонтных работ зданий и сооружений являются для должника – ООО «Камгэстеплоэнергострой» (подрядчик) обычной хозяйственной деятельностью.

Как следует из решения Арбитражного суда Республики Татарстан от 25 сентября 2012 года о признании должника - ООО «Камгэстеплоэнергострой» несостоятельным (банкротом) стоимость активов должника по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.07.2012 (последний отчетный период) составляет 147 673 000 руб. Один процент от балансовой стоимости активов должника составляет 1 476 730 руб., что превышает оспариваемые сделки - платеж в сумме 1 263 733 руб. 13 коп., 252 278 руб. 17 коп.; и зачет на сумму  92 924 руб. 67 коп.

Иных доказательств того, что размер оспариваемых сделок по отдельности превышает один процент балансовой стоимости активов должника не представлено.

Следовательно, положения п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве в данном случае могут быть применены и вышеуказанные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции.

В соответствии с пунктом 4.3 договора оплата выполненных работ за месяц производится подрядчиком в течение 25 банковских дней после подписания акта приемки выполненных работ унифицированной формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на основании предъявленных субподрядчиком счетов-фактур за вычетом аванса, указанного в пункте 4.5 договора.

Довод суда первой инстанции о том, что платежи в сумме 1 263 733 руб. 13 коп. по платежным поручениям № 136, 137 от 13.02.2012, платежи по платежным поручениям №76 от 20.01.2012, №150, 153, 141 от 13.02.2012 в сумме 252 278 руб. 17 коп.; заявление ООО «Камгэстеплоэнергострой» о проведении зачета между ООО «Камгэстеплоэнергострой» и ООО «Элист» от 24.11.2011 №269 на сумму 92 924 руб. 67 коп., произведены значительно