Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2014 по делу n А55-17218/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

22 мая 2014 года                                                                                   Дело № А55-17218/2013 Самара

Резолютивная часть  постановления  объявлена  15 мая 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено  22  мая 2014 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Романенко С.Ш.,

судей Николаевой С.Ю., Терентьева Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Акимовой Е.С.,

при участии в заседании:

от ООО "Новые Системы Телеком" – Клюева С.Ф., представитель по доверенности от 30.07.2013г.;

от ОАО "СМАРТС" – Сивирина Т.П., представитель по доверенности № 202 от 22.11.2013г.;

от третьего лица ЗАО «Алкатель-Лусент» - Марков А.А., представитель по доверенности от 05.02.2014г.;

от иных лиц – не явились, извещены.

      рассмотрев в открытом судебном заседании 15 мая 2014 в зале № 6 дело по апелляционным жалобам общества с ограниченной ответственностью "Новые Системы Телеком" и открытого акционерного общества "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем" на решение Арбитражного суда Самарской области от 27 января 2014 года по делу № А55-17218/2013 (судья Коршикова Е.В.),

по иску общества с ограниченной ответственностью "Новые Системы Телеком", г. Москва, (ОГРН 1057747856484; ИНН 7718556710),

к  открытому акционерному обществу "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем", г. Самара, (ОГРН 1026300955163; ИНН 6311008571),

о  взыскании задолженности,

и по встречному иску открытого акционерного общества "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем", г. Самара, (ОГРН 1026300955163; ИНН 6311008571),

к обществу с ограниченной ответственностью "Новые Системы Телеком" г. Москва, (ОГРН 1057747856484; ИНН 7718556710),  

о  взыскании неустойки, устранению недостатков,

при участии третьих лиц:

- закрытого акционерного общества «Пенза GSM»,

- закрытого акционерного общества «Алкатель-Лусент»,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Новые Системы Телеком» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о взыскании с ОАО "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем" у истца задолженности по договору поставки №01-03-01-512 от 28.11.2011 в сумме 141 472, 98 евро и пени в сумме 6 346,52 евро (с учетом удовлетворенного на основании статьи 49 АПК РФ ходатайства об увеличении размера исковых требований в части неустойки) за нарушение сроков оплаты поставленного оборудования.      Ответчик заявил встречный иск, в котором ОАО «СМАРТС» просит взыскать с ООО «Новые Системы Телеком» пени за нарушение срока поставки оборудования в размере 4853,76 Евро в рублях по курсу Евро, установленному Центральным банком России на день исполнения решения; обязать ООО «Новые Системы Телеком» в течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу безвозмездно устранить недостатки оборудования, поставленного по договору поставки № 01-03-01-512 от 28.11.2011:      - устранить расхождения Базы Данных оборудования 1850TSS5-R и Базы Данных Системы Управления 1350OMS (в том числе и после пропадания электропитания оборудования 1850TSS5-R);

- обеспечить выполнение корректной загрузки конфигурации из Системы Управления 1350OMS в оборудование 1850TSS5-R (процедура Force Align Down);

- обеспечить работу функционала СУ 1350OMS по переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция "T-MPLS Pseudo-Wire  Move").

- устранить периодическую и непредсказуемую потерю управления оборудованием 1850TSS5R, 1850TSS5C.

Истец по встречному иску заявлял ходатайство о назначении экспертизы, которое обосновано тем, что в спецификацию договора №01-03-01-512 включены только лицензии на обеспечение работы поставляемого по нему оборудования, из-за выявленных дефектов в работе оборудования Акты по качеству оборудования не подписаны.

ОАО «СМАРТС» полагает, что в связи с тем, что указанными договорами предусмотрена поставка сложного технологического оборудования необходимо назначение экспертизы для определения  качества поставленного по договору поставки №01-03-01-512 оборудования.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 25 февраля 2014 года по делу № А55-26668/2013 иск ООО "Новые Системы Телеком"  удовлетворен частично.  С ОАО "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем" в пользу ООО "Новые Системы Телеком" взыскана  задолженность по договору поставки №01-03-01-512 от 28.11.2011 в сумме 141 472, 98 евро в рублях по курсу, установленному Центральным Банком России,  на день исполнения решения. В остальной части - в удовлетворении иска отказано.

Встречный иск    ОАО "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем"  удовлетворен частично. С ООО "Новые Системы Телеком"  в пользу ОАО "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем" взыскано 4930руб. 43 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части - в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым  судебным актом, ОАО "СМАРТС" и ООО "Новые Системы Телеком",  обратились в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых считают принятое решение незаконным и необоснованным, просили решение отменить, принять новый судебный акт.

При этом в жалобах заявители указали, что решение принято по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для правильного рассмотрения дела, неполно исследованы доказательства, и, как следствие, выводы, сделанные судом, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель ООО "Новые Системы Телеком", ОАО "СМАРТС"  свои апелляционные жалобы поддержали, решение суда считают незаконным и необоснованным, просили его отменить по основаниям, изложенным в своих апелляционных жалобах.

В судебном заседании представитель ЗАО «Алкатель-Лусент»  поддержал жалобу истца и возражал против доводов апелляционной жалобы ответчика.

В судебное заседание представители  иных лиц, участвующих в деле не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного  разбирательства.

Рассмотрев ходатайство ответчика о назначении экспертизы, и согласившись с выводами суда первой инстанции апелляционный суд полагает что в удовлетворении заявленного ходатайства следует отказать.

Проверив законность и обоснованность  обжалуемого решения  в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы  в совокупности с исследованными доказательствами по делу, выслушав представителей стороны, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, правоотношения сторон обусловлены договором поставки № 01 -03-01-512 (далее - Договор поставки) от 28 ноября 2011 г. между ООО «НСТ»  (Поставщик) и ОАО «СМАРТС»  (Покупатель), предметом которого является поставка сертифицированного оборудования производства компании Алкатель-Лусент, указанного в Заказной спецификации, именуемое далее - Оборудование (л.д. 9-19 том 1).

В силу п. 1.2. Договора поставки Поставщик обязуется передать в собственность Покупателю Оборудование на условиях Договора и Приложений к нему, а Покупатель - принять в установленном порядке Оборудование и оплатить его по согласованной Сторонами Договора цене, в порядке и сроки, согласно графику платежей определенному в настоящем Договоре и Приложениях к нему.

15 июня 2012 г. ООО «НСТ»   поставило Оборудование, согласованное сторонами, что подтверждается товарной накладной № НТ-061501 (л.д. 24-25 том 1).

Факт получения товара подтверждается печатью ОАО «СМАРТС» и подписью ответственного лица ответчика на данных товарных накладных. Каких-либо претензий относительно поставленного оборудования ответчиком не заявлено.

Согласно п. 2.1. Договора поставки общая стоимость оборудования составляет 341 813,99 евро, в т.ч. НДС - 52 141,12 евро, определяется и оплачивается в рублях, исходя из курса Евро по отношению к рублю, установленному Центральным Банком РФ на дату перечисления Покупателем денежных средств.

В силу п. 2.3. Договора поставки оплата производится в соответствии с Графиком платежей, приведенном в приложении № 2 к договору (л.д. 22-23 том 1).

Обязательства по оплате ОАО «СМАРТС» исполнило частично, произведя оплату авансового платежа в сумме 1 414 318, 86 руб. по платежным поручениям № 120 от 05.12.2011 г. (л.д. 28 том I) в сумме 829 664, 59 руб. и № 346 от 29.12.2011 г. в сумме 584 654, 27 руб. (л.д. 29 том 1), что не оспаривается ОАО «СМАРТС».

Задолженность ОАО «СМАРТС» но состоянию на 03.06.2013 составляет 141472,98 Евро и включает, по заявлению ООО «НСТ», платежи № 2-14 включительно.

В соответствии с Графиком платежей платеж № 2 в размере 34181,40 евро подлежал оплате в течение 10 календарных дней при уведомлении о готовности оборудования к отгрузке.      Согласно п. 5.2. Договора поставки уведомление об отгрузке направляется Поставщиком факсом па официальном бланке Поставщика (с дублированием по электронной почте) в адрес Покупателя.

15 июня 2012 г. ООО «НСТ» в установленном договором порядке уведомило ОАО «СМАРТС» о поставке оборудования 19.06.2012 г. по адресу: г. Пенза, ул. Байдукова, 69А (письмо № 058/03 от 15.06.2012 г., л.д. 23 том 2).

Поскольку ОАО «СМАРТС» получило письмо № 058/03 от 15.06.2012 г. 15 июня 2012 г., что подтверждается в том числе и фактом получения оборудования, то срок внесения 2-го платежа - 26.06.2012. В установленный срок платеж № 2 не оплачен, что также не оспаривается ОАО «СМАРТС».

В соответствии с Графиком платежей дата оплаты по платежам с 3-го по 14-ый определяется от момента подписания Акта сдачи-приемки оборудования.

В силу п. 6.3.1. Договора поставки приемка оборудования по качеству производится при осуществлении монтажа поставленного оборудования.

Работы по шеф-монтажу и настройке оборудования выполнены ООО «НСТ» в рамках договора № 55/11/18-02-486, заключенного между ООО «НСТ»  и ЗАО «Пенза GSM» (л.д. 40 том 1).

Работы приняты ЗАО «Пенза GSM» по Акту приемки выполненных работ от 13.09.2012 г. № 130912/1 (л.д. 59 том 1). На основании изложенного ООО «НСТ» считает 13.09.2012 датой приемки оборудования по качеству и отчетной датой для платежей с 3-его по 14-ый включительно.      В силу п. 7.4. Договора поставки в случае нарушения Покупателем установленных настоящим Договором сроков оплаты, Покупатель оплачивает Поставщику пени в размере 0,02% от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но в сумме не более 5% от суммы просроченного платежа.

Сумма пени, подлежащая уплате по состоянию на 01.11.2013 по расчету  ООО «НСТ» составляет 6 346,52 Евро за период с 27.06.2012 г. до 01.11.2013 включительно. О взыскании указанных сумм ООО «НСТ» заявлен первоначальный иск.

При этом ответчиком ОАО «СМАРТС» заявлены встречные исковые требования в части устранения отдельных недостатков по качеству поставленного по Договору поставки оборудования, поскольку, по мнению ОАО «СМАРТС»  в настоящее время оборудование имеет следующие недостатки: 

1. Рассинхронизация Базы Данных оборудования 1850TSS5-R и Базы Данных Системы Управления 1350OMS (в том числе и после пропадания электропитания), ввиду чего невозможно производить с сетевым элементом любые действия, связанные с распределением трафика. Устранение возникающих неисправностей производится специалистами техподдержки Alcatel-Lucent нештатными средствами, в ручном режиме, с перерывами трафика; нормы времени, отпущенного на устранение проблемы соответствующего приоритета, не выдерживаются.   Для устранения недостатка требуется устранить расхождения Базы Данных оборудования 1850TSS5-R и Базы Данных Системы Управления 1350OMS (в том числе и после пропадания электропитания оборудования 1850TSS5-R);

2. Невозможность выполнить корректно загрузку конфигурации из Системы Управления 1350OMS в оборудование 1850TSS5-R (процедура Force Align Down).  Для устранения недостатка требуется обеспечить выполнение корректной загрузки конфигурации из Системы Управления 1350OMS в оборудование 1850TSS5-R (процедура Force Align Down).

3. Заявленный функционал переноса сервисов с СУ 1350OMS по переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция T-MPLS Pseudo-Wire Move" на другой не работает, сообщений о неудаче переноса система не выдает.   Для устранения недостатка требуется обеспечить работу функционала СУ 1350OMS по переносу сервисов с одного транспортного туннеля на другой (Функция "T-MPLS Pseudo-Wire Move" ).

4. Периодическая и непредсказуемая потеря управления оборудованием 1850TSS5R, 1850TSS5C. Для устранения недостатка требуется устранить периодическую и непредсказуемую потерю управления оборудованием 1850TSS5R, 1850TSS5C.

Устанавливая фактические обстоятельства дела на основании полного и всестороннего  исследования представленных доказательств, суд первой инстанции в силу норм статей 309, 310, 506, 393, 394, 475, 479, 476 Гражданского кодекса Российской Федерации  обосновано частично удовлетворил заявленные первоначальные и встречные исковые требования  исходя из следующего.

Факт получения оборудования по рассматриваемому договору поставки ОАО «СМАРТС» не оспорило, доказательств оплаты его стоимости - не представило. Указанный факт также подтвержден ЗАО «Пенза GSM», непосредственно использующим спорное оборудование.      Поставленное ОАО «СМАРТС» оборудование пользуется гарантией на оборудование, предусмотренной в п. 11.2. Договора поставки.

Согласно п. 11.4. договора поставки № 01-03-01-512 от 28.11.2011 г. в случае, если в оборудовании или программном обеспечении в течении гарантийного срока будут выявлены какие-либо дефекты или несоответствия, Покупатель