Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2014 по делу n А65-226/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

наиболее низкой цены товаров, работ, услуг несколькими участниками размещения заказа победителем в проведении запроса котировок признается участник размещения заказа, котировочная заявка которого поступила ранее котировочных заявок других участников (п. 2 ст. 47 Закона о государственных закупках).

Во исполнение требований статьи 2 Закона о закупках, общим собранием акционеров 28 марта 2012 года утверждено Положение о закупках Закрытого акционерного общества «Челныводоканал».

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о закупках, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1)    информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3)    целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4)    отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления не измеряемых требований к участникам закупки.

Согласно части 3 статьи 3 Закона о закупках в положений о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

В соответствии с пунктом 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках, в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе: установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Согласно пункту 4.5 документации о запросе котировок, в соответствии с пунктом 11.7.5 Положения о закупках Закрытого акционерного общества «ЧЕЛНЫВОДОКАНАЛ» победителем запроса котировок признается участник закупок, подавший котировочную заявку, которая отвечает всем требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок и в которой указана наиболее низкая цена товаров, работ, услуг. При предложении наиболее низкой цены товаров, работ, услуг несколькими участниками закупок победителем запроса котировок признается участник закупок, котировочная заявка которого поступила ранее котировочных заявок других участников закупок.

На основании вышеизложенного, антимонопольный орган пришел к правильному выводу, что порядок и критерии оценкок заявок на участие в вышеуказанном запросе котировок полностью соответствуют требованиям действующего законодательства о закупочной деятельности.

Согласно части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

1) координация организаторами торгов, запроса котировок или заказчиками деятельности его участников;

2) создание участнику торгов, запроса котировок или нескольким участникам торгов, запроса котировок преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок;

4) участие организаторов торгов, запроса котировок или заказчиков и (или) работников организаторов торгов, запроса котировок или работников заказчиков в торгах, запросе котировок.

В соответствии с пунктом 4.13 проекта договора поставки товара (Приложение №6 к котировочной документации) (далее – проект договора) заказчик вправе изменить предусмотренные договором количество товаров, объем работ, услуг на 15%.

Пунктом 6.5 указанного договора установлено, что в случае нарушения работником поставщика пропускного и внутриобъектового режимов ЗАО «Челныводоканал» поставщик, в течение 5-ти календарных дней с момента получения протокола о нарушении, перечисляет на расчетный счет ЗАО «Челныводоканал» штраф в размере 5 тысяч рублей.

В разделе 8 проекта договора, указано, что все аффилированные лица поставщика обязуются не совершать прямо или косвенно в связи с настоящим договором следующих действий: платить, предлагать, обещать либо разрешать уплатить какие-либо денежные средства или предоставить иные ценности (включая подарки, развлечения и субсидии) каким-либо Лицам, связанным с государством, в целях неправомерного получения, сохранения или ведения бизнеса либо получения незаконных преимуществ для ЗАО «Челныводоканал»; а также не совершать иных действий, которые нарушают действующие законы, запрещающие взяточничество в сфере коммерции, включая коммерческий подкуп и иные противозаконные и неправомерные средства ведения бизнеса. Поставщик не вляется лицом, связанным с государством, и не имеет публичных должностных лиц, являющихся его должностными лицами, работниками либо прямыми или косвенными владельцами. Поставщик обязуется незамедлительно информировать ЗАО «Челныводоканал» в письменной форме обо всех случаях, когда какое- либо публичное должностное лицо станет должностным лицом или работником поставщика либо приобретет прямую или косвенную долю участия. Поставщик создан в целях осуществления легитимной хозяйственной деятельности, а не в каких-либо незаконных целях и имеет только законные источники финансирования. Поставщик настоящим подтверждает, что он ознакомился с Комплаенс политикой ЗАО «Челныводоканал», доступной на официальном веб-сайте ЗАО «Челныводоканал». Поставщик удостоверяет, что он полностью понимает Комплаенс политику ЗАО «Челныводоканал». В случае, если ЗАО «Челныводоканал» установит, что поставщик нарушил или может нарушить какие-либо гарантии  в настоящей комплаенс-оговорке, ЗАО «Челныводоканал» вправе  отказаться от исполнения договора и потребовать расторжения настоящего договора в одностороннем внесудебном порядке, направив письменное уведомление об этом».

Вышеуказанные требования к потенциальному поставщику активированного сульфата алюминия распространяются на всех предполагаемых участников закупки и не влекут за собой ограничения числа участников запроса котировок в электронной форме.

ЗАО «Химпродмаркет», подавая заявку на участие в данной закупке, согласился на все требования, указанные в проекте договора, являющемся неотъемлемой частью документация о запросе котировок.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе: нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок.

Документацией о вышеуказанном запросе котировок установлено, что проведение запроса котировок не накладывает на Заказчика соответствующего объема гражданско-правовых обязательств по обязательному заключению договора с победителем или иным участником. Заказчик вправе принять решение об отказе от проведения запроса котировок в любое время, не неся при этом никакой ответственности перед участниками закупок, в том числе по возмещению каких-либо затрат, связанных с подготовкой и подачей заявки на участие в запросе котировок.

В соответствии с пунктом 11.4.1 положения о закупках ЗАО «Челныводоканал»  заказчик вправе принять решение об отказе от проведения запроса котировок в любое время, не неся при этом никакой ответственности перед участниками закупок, в том числе по возмещению каких-либо затрат, связанных с подготовкой и подачей котировочной заявки.

Также, в пункте 10.4.1 Положения о закупках, указано, что заказчик вправе принять решение об отказе от проведения запроса предложений в любое время, не неся при этом никакой ответственности перед участниками закупок, в том числе по возмещению каких-либо затрат, связанных с подготовкой и подачей заявки на участие в запросе предложений.

Изучив изложенное содержание Положения, суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу о том, что заказчик, принимая решение о выборе победителя при размещении закупки в форме запроса котировок, запроса предложений либо о фактическом отказе от подписания договора исключительно руководствуясь своими личными, субъективными предпочтениями, не учитывая фактические условия исполнения договора, в том числе цену, качество предлагаемых к поставке товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг, содержащихся в предложениях участников вышеуказанных закупок, противоречит основному принципу законодательства о закупках, а именно целевому и экономически эффективному расходованию денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно согласился с выводами  антимонопольного органа о том, что вышеуказанные действия по отказу в заключении договора на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг по результатам размещения закупки в форме запроса котировок, запроса предложений в любое время, не неся при этом никакой ответственности  перед участником закупок, в том числе по возмещению затрат связанных с подготовкой и подачей  заявок на участие в запросе котировок или предложений могут привести к необоснованному ограничению числа потенциальных участников данной закупки.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда первой инстанции  о том,  что  ЗАО «Челныводоканал» допущено нарушение пункта 3 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в части установления возможности необоснованного отказа от подписания договора с участником запроса предложений, запроса котировок, предложившим лучшие условия исполнения гражданско-правовой сделки.

Как усматривается из материалов дела,  представитель ЗАО «Химпродмаркет»в суде первой инстанции указывал на то, что при подготовке к торгам каждый участник несет определенные расходы, в том числе путем отрыва от оборота значительных денежных средств вносимых в виде обеспечения заявки, планирует свою деятельность и ориентируется на прогнозируемое и законное поведение своего будущего контрагента. Увидев вышеуказанные требования в закупочной документации реальные претенденты  могли бы отказаться от таких «предложений» и участия в запросе котировок.

Кроме того представитель третьего лица указывал на то, что по следам таких «конкурентных процедур», когда торги признаются несостоявшимися благодаря заранее установленным отталкивающим «требованиям», для Заказчика открывается простор для закупки продукции у «своего» поставщика в обход Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции». ЗАО «Химпродмаркет» полагает, что размещая на официальном сайте такую закупочную документацию Заказчик вовсе не стремился реально провести конкурентные торги, а делал это формально, с целью последующей закупки продукции у единственного поставщика (сво­его) в обход Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкурен­ции». После отказа подписать договор с победителем запроса котировок ЗАО «Химпродмаркет», заказчик незаконно и самоуправно заключил контракт (договор) от 25.11.2013 №3-293 с ООО «Метахим» (г. Москва) по данной закупке, несмотря на отсутствие заявки. Заказчик допустил незаконные действия в отношении третьего лица - ЗАО «Химпродмаркет», отказавшись от заключения  договора как с единственным участником, заявка которого соответствовала всем требованиям заказчика, тем самым заказчик допустил ограничение конкуренции. Такие «конкурентные торги» не развивают добросовестную конкуренцию, не обеспечивают гласности и прозрачности закупки, не предотвращают коррупцию и других злоупотреблений.

Согласно п. 3 Приказа ФСТ России от 13.10.2010 № 481-э (ред. от 01.11.2013) «Об утверждении Порядка рассмотрения документов, представляемых для принятия решения о введении, изменении или прекращении регулирования деятельности субъектов естественных монополий, и перечня таких документов» (Зарегистрировано в Минюсте России 22.12.2010 № 19336) (далее по тексту – Приказ ФСТ России от 13.10.2010 №  481-э) рассмотрение документов, представленных для принятия решения о введении, изменении или прекращении регулирования деятельности субъектов естественных монополий, осуществляющих свою деятельность на товарных рынках, находящихся в состоянии естественной монополии, производится в форме открытия и рассмотрения дела о введении, изменении или прекращении регулирования деятельности субъектов естественных монополий и принятия решений по результатам рассмотрения дел в соответствии с настоящим Порядком.

На основании п. 5 Приказа ФСТ России от 13.10.2010 № 481-э установлено, что субъекты естественных монополий или хозяйствующие субъекты, в отношении которых предполагается принятие решения о введении, изменении или прекращении регулирования деятельности субъектов естественных монополий, подают предложения в форме письменных заявлений и представляют в ФСТ России документы в соответствии с настоящим Порядком.

В соответствии  с п.п.31-32 Приказа ФСТ России от 13.10.2010 № 481-э открытие дела о введении регулирования и рассмотрение документов осуществляются на основании:

- заявления хозяйствующего субъекта о введении регулирования;

- предложения о введении регулирования, поступившего от иных органов (организаций) в соответствии с пунктом 4 настоящего Порядка;

Решение об открытии дела оформляется в виде Уведомления об открытии дела, которое направляется заявителю не позднее 14 рабочих дней со дня поступления в Управление заявления (предложения).

Федеральная служба по тарифам, г. Москва 02.08.2012 в адрес ЗАО «Челныводоканал» направило уведомление №4-5926 об открытии дела о введении государственного регулирования деятельности в отношении ЗАО «Челныводоканал».

Учитывая, что заказчик ЗАО «Челныводоканал» как естественный монополист должен соблюдать требования ст. 10 и ст. 17 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и не допускать незаконных действий, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующих действий (бездействий): экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными продавцами (участниками ) в случае наличия такой возможности; создание препятствий доступу на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам; создание дискриминационных условий; нарушение порядка определения победителя запроса котировок, суд первой инстанции обоснованно согласился с позицией третьего лица относительно того, что заказчик,