Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2009 по делу n А12-6007/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется; розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети. 

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 Налогового Кодекса Российской Федерации уплата организациями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно пунктом 7 статьи 346.26 Налогового Кодекса Российской Федерации налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Налоговым кодексом Российской Федерации.

В статье 346.27 Налогового Кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей до 01.01.2006 года) приводятся понятия, используемые в целях главы 26.3 Налогового Кодекса Российской Федерации.

Розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации институты, понятия и термины других отраслей законодательства применяются в Налоговом кодексе Российской Федерации в том значении, в каком они используются в этих отраслях, лишь в случаях, когда они не определены непосредственно самим налоговым законодательством (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2005 г. № 24-О по жалобе ЗАО «Печоранефтегаз»).

В письме от 16 января 2006 года № 03-11-05/9 Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел вопрос применения главы 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» Налогового кодекса Российской Федерации в отношении реализации товаров за безналичный расчет и также пояснил, что в соответствии с новым понятием розничной торговлей является предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

К розничной торговле не относится реализация товаров в соответствии с договорами поставки. Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Из содержания статей 492 и 506 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой торговли, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 г. № 18, под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).

Таким образом, как верно указал суд первой инстанции, к розничной торговле в целях главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары. При этом определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения единого налога на вмененный доход является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности.

Судом первой инстанции установлено, что в 2006-2007 годах между ООО «ВИАЛ» и ГОУ «Профессиональное училище № 53» имели место сделки по реализации строительных материалов, канцелярских товаров, хозяйственных товаров и пр.

Оплата товара производилась по безналичному расчету, налог на добавленную стоимость отдельной строкой не выделялся.

Довод налогового органа о заключении между Обществом и ГОУ «Профессиональное училище № 53» договоров поставки был предметом исследования в суде первой инстанции и правомерно отклонен судом.

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных  с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации  договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Для договоров поставки существенными условиями являются наименование товара, подлежащего поставке, его количество и сроки поставки. Отсутствие соглашения сторон  по данным позициям, свидетельствует о том, что договор поставки не является заключенным.

Изучением договоров поставки, заключенных между ООО «ВИАЛ» и ГОУ «Профессиональное училище № 53» (т. 1 л.д. 107-116), суд первой инстанции пришел к выводу о том, что они не отвечают требованиям статей 432, 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не содержат существенных условий договора поставки: наименование товара, подлежащего поставке, его количество, сроки поставки, а потому не могут быть признаны заключенными.

Суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что в ходе налоговой проверки налоговый орган не проводил анализ договоров, заключенных между ООО «ВИАЛ» и ГОУ «Профессиональное училище № 53».

Между тем, оформление накладных, счетов на оплату, платежных поручений  свидетельствует о совершении  ООО «ВИАЛ» и ГОУ «Профессиональное училище № 53» разовых сделок купли-продажи  товаров, что не противоречит статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Счета, платежные поручения, представленные в подтверждение оплаты ГОУ «Профессиональное училище № 53» товаров, свидетельствуют о том, что  ООО «ВИАЛ» НДС к оплате не предъявлялся, а покупателем товара не уплачивался в составе покупной цены товаров.

Таким образом, критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой или договора поставки, является цель дальнейшего использования приобретенного покупателем товара. При этом форма оплаты (наличный или безналичный расчет) правового значения для отнесения деятельности к розничной торговли не имеет.

То обстоятельство, что оплата реализованного товара была произведена в безналичной форме, само по себе не свидетельствует о том, что данная операция не может относиться к виду деятельности «розничная торговля».

Налоговый орган должен был в ходе проверки установить цель приобретения товара покупателем. Однако факт приобретения ГОУ «Профессиональное училище № 53» спорных товаров для перепродажи налоговым органом не доказан, доказательств возмещения ГОУ «Профессиональное училище № 53» НДС из бюджета не представлено.

В силу статьи 65, пункта 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на налоговом органе лежит обязанность доказывания обстоятельств, положенных в основу принятия оспариваемого решения.

Между тем, в ходе судебного разбирательства установлено, что строительные материалы, канцелярские и хозяйственные товары приобретались ГОУ «Профессиональное училище № 53» для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью, для обеспечения деятельности непосредственно училища, а именно: для обеспечения деятельности столовой, общежития, административного корпуса, а также для осуществления текущего ремонта помещений, принадлежащих ГОУ «Профессиональное училище № 53».

Несостоятелен довод налогового органа в той части, что в случае отпуска товара по накладным,   составления счетов  осуществляемая предпринимательская деятельность по реализации товаров за безналичный расчет не может быть признана розничной торговлей для целей применения единого налога на вмененный доход и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке.  

Налоговый орган не представил суду доказательств предъявления ООО «ВИАЛ» к оплате  соответствующих сумм налога на добавленную стоимость, ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книг продаж.  

Принимая во внимание положения статей 346.26, 346.27 Налогового Кодекса Российской Федерации, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 октября 1997 года № 18, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что деятельность ООО «ВИАЛ» по реализации через магазин строительных материалов, хозяйственных и канцелярских товаров в адрес ГОУ «Профессиональное училище № 53» для целей, не связанных с ведением предпринимательской деятельности, может облагаться единым налогом на вмененный доход.

Следовательно, суд первой инстанции обоснованно признал незаконным предложение налогового органа об уплате налогов по общей системе налогообложения, пени,  штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового Кодекса Российской Федерации, по пунктам 1, 2 статьи 119 Налогового Кодекса Российской Федерации являются незаконными

Суд апелляционной инстанции считает, что, разрешая спор, суд первой инстанции, полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального права и процессуального права.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе Межрайонной ИФНС России        № 7 по Волгоградской области, были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, направлены на переоценку выводов суда, не могут служить основанием для отмены принятого решения.

В соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 года № 281-ФЗ) от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, освобождаются государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от «01» июня 2009 года по делу № А12-6007/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и  может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Волгоградской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий