Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2009 по делу n А57-24638/07. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                          Дело № А57-24638/07

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 17 сентября 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В.Б.

судей Антоновой О.И., Бирченко А.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пальцевой О.А.,

при участии в заседании:

от истца – Смородинова Н.С., доверенность № 568 от 12.12.2008 г.;

от ответчика – Никишина О.В., доверенность от 09.01.2008 г., Шельпяков А.В., доверенность от 07.08.2009 г.,

от третьего лица – не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 03 июля 2009 года по делу

№ А57-24638/07, судья С.А. Павлова,

по иску открытого акционерного общества «Волжская территориальная генерирующая компания»

к Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района ТСЖ «Антоновское»

третье лицо: открытое акционерное общество «Саратовэнерго»

о взыскании 25071 руб. 31 коп.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Волжская территориальная генерирующая компания» обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с иском о взыскании с Ассоциации товариществ собственников жилья Ленинского района ТСЖ «Антоновское» задолженности за оказанные услуги по передаче тепловой энергии по договору на передачу тепловой энергии № 102524 от 01.08.2005 г. за период с 01.12.2005 г. по 31.12.2005 г. в размере 25071 руб. 31 коп.

Определением суда первой инстанции от 19.02.2008 г. к участию в деле, в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Саратовэнерго».

В суде первой инстанции истец уточнил наименование ответчика и просил считать ответчиком по делу № А57-24638/07 Ассоциацию ТСЖ Ленинского района.

Также в суде первой инстанции истец, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнил свои исковые требования в связи с частичной оплатой ответчиком оказанных услуг по передаче тепловой энергии по договору на передачу тепловой энергии № 102524 от 01.08.2005 г. в сумме 9142 руб. и просит взыскать с ответчика задолженность за оказанные услуги по передаче тепловой энергии за период с 01.12.2005 г. по 31.12.2005 г. по состоянию на 29.04.2008 г. составляет 15929 руб. 31 коп., что принято определением суда первой инстанции от 30.04.2008 г.

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 03 июля 2009 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным решением, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование своей апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что суд первой инстанции не учел, что Распоряжение Регионального управления по тарифам Саратовской области от 06.06.2005 г. № 9-р/1 не было опубликовано в установленном законом порядке, поэтому не влечет правовых последствий; истцом неверно произведен расчет объемов тепловой энергии; сумма в размере 9142 руб. уплачена Комитетом ЖКХ Администрации г. Саратова, а не ответчиком.

Проверив законность вынесенного судебного акта,  изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, 01 августа 2005 г. между ОАО «Саратовэнерго» и Ассоциацией ТСЖ Ленинского района г. Саратова был заключен договор на передачу тепловой энергии № 102524, а также договор на снабжение тепловой энергией в горячей воде № 2524.

По условиям договора на передачу тепловой энергии Энергораспределительная организация, являющаяся Ссудополучателем по договору безвозмездного пользования муниципальным имуществом № 05-810 от 02.06.2005г., принявшим в срочное владение и пользование внутриквартальные тепловые сети и центральные тепловые пункты, приняла на себя обязанности по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от тепломагистралей до стены здания Абонента для целей отопления и горячего водоснабжения (ГВС).

В соответствии с пунктом 1.2. договора, Абонент принимает переданную тепловую энергию на нужды отопления и ГВС, и производит с Энергораспределительной организацией расчеты за ее передачу в сроки и в порядке, установленные разделом 4 настоящего договора, а также договором на снабжение тепловой энергией в горячей воде № 2524.

Согласно условиям договора на снабжение тепловой энергией в паре № 2524 на ОАО «Саратовэнерго» возлагались обязательства отпускать абоненту тепловую энергию в горячей воде, а на ответчика – осуществлять своевременную и полную оплату потребленной энергии в порядке, установленном пунктом 6 договора.

Согласно пунктам 1.3., 1.4. и приложению № 1 договора, ориентировочное количество тепловой энергии и теплоносителя с учетом нормативных потерь (утечек) в системах теплопотребления Абонента составляет: 10253,40 Гкал/год, 49975,00 м3/год, с часовой максимальной нагрузкой 3,4661 Гкал/час, которая по видам тепловых нагрузок составляет: на отопление – 1,649700 Гкал/час; на вентиляцию – 0,817300 Гкал/час; на горячее водоснабжение – 0,999148 Гкал/час (по тарифам, действующим на дату составления настоящего договора и с учетом НДС).

В соответствии с пунктами 5.1.-5.4. договора № 2524 учет количества принятой тепловой энергии и теплоносителя осуществляется по коммерческому прибору (приборам) учета принадлежащему Абоненту. При отсутствии у Абонента приборов учета, количество принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя определяется Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (график подачи в Приложении № 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом согласно «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя» (утв. Минтопэнерго РФ 12 сентября 1995 года № Вк-4936).

03 апреля 2006 г. ОАО «Саратовэнерго» реорганизовано в форме выделения, в результате чего были зарегистрированы следующие юридические лица: ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания», ОАО «Саратовская распределительная компания», ОАО «Саратовская магистральная компания».

Согласно разделительному балансу, утвержденному собранием акционеров ОАО «Саратовэнерго», права и обязанности ОАО «Саратовэнерго» по взысканию с Ассоциации ТСЖ Ленинского района г. Саратова по оплате 25071 руб. 31 коп. переданы в порядке п. 4 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания».

01 июня 2007 г. ОАО «Саратовская ТГК» реорганизовано в форме присоединения к ОАО «Волжская территориальная генерирующая компания». Согласно пункту 4.1. Договора о присоединении от 30.11.2006 г. (утв. Протоколом внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания» № 2007-1в-Сар от 30.11.2006г.) ОАО «Волжская территориальная генерирующая компания» после завершения реорганизации становится правопреемником ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания» по всем правам и обязанностям.

Таким образом, права и обязанности ОАО «Саратовская территориальная генерирующая компания» по взысканию с Ассоциации ТСЖ Ленинского района г. Саратова задолженности по оплате за оказанные услуги по передаче тепловой энергии по договору № 102524 от 01.08.2005г. за период с 01.12.2005г. по 31.12.2005г. в размере 25071 руб. 31 коп. переданы в порядке части 2 статьи 58 Гражданского Кодекса Российской Федерации ОАО «Волжская территориальная генерирующая компания».

Количество тепловой энергии переданной ответчику за период с 01.12.2005 г. по 31.12.2005 г. в рамках договора № 102524 по внутриквартальным сетям определено на основании приборов учета Абонента (по жилым домам № 6 и № 8, расположенным по ул. Днепропетровская г. Саратова) и балансовым методом (по жилому дому № 33А по ул. Антонова г. Саратова) в соответствии с условиями вышеуказанных договоров № 2524 и № 102524.

Пунктом 3.1 договора установлено, что определение количества принятой Абонентом тепловой энергии и теплоносителя осуществляется в порядке, определенном условиями договора № 2524 от 01.08.2005 года, заключенного между АТСЖ и ОАО «Саратовэнерго».

В силу положений пункта 5.2 раздела 5 «Порядок учета тепловой энергии и теплоносителя» договора № 2524 от 01.08.2005 года при отсутствии у абонента приборов учета количество принятой абонентом энергии и теплоносителя определяются Энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (приложение 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя».

В силу положений пункта 1.4 данных правил, взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель, а также по соблюдению режимов отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителя определяются «Договором на отпуск и потребление тепловой энергии».

Материалами дела подтверждено, что жилой дом № 33А по ул. Антонова г. Саратова в спорный период не был оборудован приборами учета потребления тепловой энергии.

При отсутствии приборов учета определение количества потребленной энергии осуществляется, как установлено пунктом 5.2 договора № 2524 от 01.08.2005 года и пунктом 3.1 договора № 102524 от 01.08.2005 года, расчетным путем.

Пунктом 2.4.2 договора Абоненту предоставлено право в течение действия договора вносить предложения по изменению договорных величин и объемов передачи тепловой энергии после получения технических условий у Энергоснабжающей организации.

Доказательства соблюдения условий пункта 2.4.2 договора и обращения Абонента к Энергоснабжающей организации за получением новых технических условий с последующим обращением к Энергораспределительной организации с предложением по изменению договорных величин и объемов передачи тепловой энергии Абонентом не представлены.

По ходатайству ответчика судом первой инстанции была назначена комиссионная теплотехническая экспертиза.

Согласно экспертному заключению договорные нагрузки по теплу на отопление и горячее водоснабжение, расходы теплоносителя на ГВС необоснованно завышены.

Однако установленные экспертами обстоятельства, по мнению суда первой интсанции, не могут служить доказательством нарушения Энергораспределительной организацией условий договора в части соблюдения порядка расчета количества переданной энергии, подлежащей оплате.

Договором не установлено, что величины потребленной тепловой энергии, рассчитанные в соответствии с пунктом 5.2. договора № 2524 от 01.08.2005 года на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре (приложение 1) и показаний приборов учета источника теплоты (станции) балансовым методом, согласно «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя», должны совпадать с реально потребленной абонентом тепловой энергией.

Ходатайство истца о назначении повторной теплотехнической экспертизы судом отклонено за необоснованностью.

Несостоятельными суд первой инстанции признал доводы ответчика о том, что при заключении договора он был введен в заблуждение энергораспределительной организацией относительно наличия у нее самостоятельных договоров с собственниками нежилых помещений, расположенных в обслуживаемых многоквартирных жилых домах, а, следовательно, и расчетов за переданную ими теплоэнергию.

Ориентировочные объемы поставок тепловой энергии определяются исходя из заявок нагрузки Абонента, нормативных нагрузок жилого фонда и устанавливаются в договоре по соглашению сторон. 01.08.2005г. договор №102524 был подписан сторонами со всеми его приложениями. Ответчик принял ориентировочный объем поставок тепловой энергии.

Рассматривая доводы ответчика о неправомерном изменении ОАО «Саратовэнерго» в течение финансового года тарифа на тепловую энергию в части его увеличения на 58,72 руб. за Гкал и о том, что распоряжение Регионального управления по тарифам Саратовской области от 06.06.2005 года № 9-р1 не подлежало применению сторонами договора на передачу тепловой энергии № 102524 от 01.08.2005 года, суд первой инстанции признал несостоятельными в силу следующего.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

По взаимному согласию сторон договора на передачу тепловой энергии № 102524 от 01.08.2005 года в пункте 4.4 определено, что оплата производится на основании тарифов, установленных Региональным управлением по тарифам Саратовской области.

До утверждения тарифов на передачу тепловой энергии стороны руководствуются Распоряжением Регионального управления по тарифам Саратовской области от 06.06.2005 г. № 9-р1.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности доводов ответчика о том,  что Распоряжение Регионального управления по тарифам Саратовской области от 06.06.2005 г. № 9-р1 не было опубликовано в установленном порядке и не приобрело силу нормативного правового акта, так как эти обстоятельства