Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2009 по делу n А12-1630/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                                 Дело № А12-1630/2009

В порядке статьи 163 АПК РФ по делу № А12-1630/09 объявляется перерыв до  22.10.2009 до 10 часов 00 минут.

Резолютивная часть постановления объявлена 22.10.2009

Полный текст постановления изготовлен  26.10.2009

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Бирченко А.Н.,

судей Антоновой О.И., Тимаева Ф.И.,

при  ведении  протокола  судебного  заседания  секретарем судебного заседания  Фоминой М.М., 

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Волгоградэнергосбыт» - Крайнов А.В., доверенность №115 от 21.09.09, Решетняк Е.А, доверенность №9/1 от 21.12.09,

от должника - Халин А.О., доверенность от 24.08.09,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Коммунальные Технологии Волгограда» (далее - ОАО «КТВ»), открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» на определение Арбитражного   суда   Волгоградской области   от   17 августа 2009 года     по   делу  № А12-1630/2009  (судья Толмачева О.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Агроремстрой», (далее – ООО «Агроремстрой»), город Волгоград,

к закрытому акционерному обществу «Региональная энергетическая служба», (далее – ООО «Региональная энергетическая служба»), город Волгоград

о признании несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 17 августа 2009 года по делу № А12-1630/2009 установлены требования ОАО «Коммунальные технологии Волгограда» в сумме 526 389 814 руб. 98 коп. основной долг по договору займа, из них 200 000 000 руб. как обеспеченные залогом и 11 024 942 руб. 24 коп. проценты за пользование займом и включены в третью очередь реестра требований кредиторов закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба». 

Не согласившись с принятым определением, ОАО «КТВ» и ОАО «Волгоградэнергосбыт»  обратилось с  апелляционными  жалобами.

ОАО «КТВ»  просит изменить определение Арбитражного   суда   Волгоградской области   от   17 августа 2009 года     по   делу  № А12-1630/2009, включить в третью очередь реестра требований кредиторов закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба» требование ОАО «КТВ» в сумме основного долга 2 237 156 713,48 руб.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «КТВ» указывает на то, что требование основано на соглашении о новации, согласно которому обязательства ЗАО «РЭС» перед ОАО «КТВ» были заменены на заемное обязательство.

 Сумма основного долга займа (как совокупность имевшихся на момент заключения соглашения о новации обязательств) была определена сторонами в размере 556 446 836 руб. 28 коп. Срок возврата займа - 1 января 2035 года. В соответствии с условиями соглашения проценты за пользование суммой займа уплачиваются в момент погашения основного долга.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в целях участия в деле о банкротстве учитываются требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых не наступил на дату введения наблюдения, а согласно указанной нормы закона проценты за пользование суммой займа  должны быть рассчитаны на 01.01.2035.

ОАО «Волгоградэнергосбыт» просит изменить определение Арбитражного   суда   Волгоградской области   от   17 августа 2009 года     по   делу  № А12-1630/2009 в части установления требований ОАО «КТВ» и включения их в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Региональная энергетическая служба» в сумме 270 113 951,92 руб.

Так, податель апелляционной жалобы указывает, что не подлежит включению в реестр требований кредиторов сумма задолженности в размере 9 050 705 руб. 18 коп. ( пункт 8 дополнения к требованию), поскольку приложенными к заявлению документами сумма долга в указанном размере не  подтверждена.

Не подлежит включению в реестр требований кредиторов сумма задолженности в размере 84 091 955 руб. 42 коп. ( пункт 10 дополнения к требованию), поскольку агентский договор № 216-08/144-08 от 01.04.2008 является ничтожной сделкой, не порождающих правовых последствий.

Не подлежит включению в реестр требований кредиторов сумма задолженности в размере 54 744 356 руб.65 коп., поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства понесенных ОАО «КТВ» расходов, подлежащих возмещению ему со стороны ЗАО «РЭС».

Кроме того, договор краткосрочной аренды муниципального имущества №13 от 29.11.2005 на основании которого ЗАО «РЭС» было передано электросетевое хозяйство г. Волгограда является недействительным в части срока его действия с 01.10.2008.

Не подлежит включению в реестр требований кредиторов сумма 122 226 934 руб. 67 коп., поскольку первичными документами указанная сумма задолженности не подтверждена.

            В процессе рассмотрения представитель ОАО «Волгоградэнергосбыт» пояснил, что в целом подлежат удовлетворению требования ОАО «КТВ» по сумме займа в размере 256 275 836 руб. 05 коп. и проценты  на дату введения наблюдения  в сумме 5 275 011 руб. 51 коп.

Дело рассматривается  в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями,  предусмотренными   Законом о банкротстве.        

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Представителем ЗАО «РЭС» заявлено ходатайство о приостановлении производства по требованию  ОАО «КТВ» до вступления в законную силу  судебного акта по делу № А12-17803/09, поскольку в рамках данного дела  рассматривается исковое заявление  ООО «ЦНТП Энерго» о признании недействительным соглашения о новации и договора о залоге, заключенного в обеспечение исполнения соглашения, которые послужили основанием для включения требований  ОАО «КТВ» в реестр требований кредиторов должника.

В порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявленное ходатайство арбитражным апелляционным судом рассмотрено и в его удовлетворении отказано, поскольку оснований для приостановления производства по рассмотрению требования не имеется.

В соответствии с разъяснениями, данными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 года №57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», в силу которого  удовлетворение иска об оспаривании договора, не влечет отмены (изменения) судебного акта, а является  основанием для пересмотра судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам.

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. Возражений о рассмотрении апелляционной жалобы ОАО «Волгоградэнергосбыт» в полном объеме не заявлено.

Проверив законность вынесенного судебного акта, заслушав представителей лиц, участвующих в деле о несостоятельности (банкротстве), изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит основания для изменения принятого судебного акта.

Как следует из материалов дела,  определением Арбитражного суда Волгоградской области  от 20.03.2009 по делу № А12-1630/2009 в отношении ЗАО «РЭС» была введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Слушкин Е.Ю.

ОАО «КТВ» обратилось 21 мая 2009 года с требованием о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «РЭС» суммы 2 364 899 054,28 руб.

Информационное сообщение о введении в отношении ЗАО «РЭС» процедуры наблюдения было опубликовано в газете «Коммерсант» 25 апреля 2009 года.

В силу пункта 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В соответствии с абзацем 5 пункта 1 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в целях участия в деле о банкротстве учитываются требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых не наступил на дату введения наблюдения.

Требования ОАО «КТВ» заявлены в срок, установленный статьей 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) №127-ФЗ от 26.10.2002 в редакции ФЗ-296 от 30.12.2008 (далее – Закон о банкротстве) ( л.д.6-7,т.45).

ОАО «КТВ» указывает, что на 22.01.2009 ЗАО «РЭС» имело перед ОАО «КТВ» задолженность в размере 556 446 836 руб. 28 коп. Указанная задолженность возникла из соглашения о новации от 22.01.2009 ( л.д.10-11,т.45).

В соответствии с указанным соглашением  все предыдущие обязательства, которые существовали между сторонами на момент его подписания, прекращаются в связи с возникновением нового заемного обязательства, согласно которому ЗАО «РЭС» выступает заемщиком к ОАО «КТВ» на сумму 556 446 836 руб. 28 коп. Срок возврата займа определен до 01.01.2035. Соглашение предусматривает плату за пользование займом в размере 13% годовых. Проценты за пользование суммой займа уплачиваются в момент погашения основного долга.

Договором залога от 23.01.2009 ( л.д.12-13,т.45) заемное обязательство в части основного долга обеспечено залогом в размере 200 000 000 руб.

Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации ( статья 414 Гражданского кодекса Российской Федерации) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа ( статья 808 Гражданского кодекса Российской Федерации), а поэтому при замене долга заемным обязательством необходимо подтверждение  и  наличие долга кредитора перед должником.

ОАО «Волгоградэнергосбыт» в апелляционной жалобе указывает, что  сумма задолженности в размере 9 050 705,18 руб. не подлежала включению в реестр требований кредиторов, поскольку данная сумма задолженности основана на договоре купли-продажи от 03.07.2008  №143а-08, однако документами сумма долга в указанном размере не подтверждена.

В обоснование заявленных требований ОАО «КТВ» в размере 9 050 705,18 руб. указывает, что между  ЗАО «РЭС» (продавец) и ОАО «КТВ» (покупатель) был заключен договор купли-продажи от 03.07.2008 № 143а-08 на сумму 26 264 072, 43 руб. Товар описан в приложениях №№1, 2, 3, 4, 5 и 6 к договору и представляет собой основные фонды, необходимые для осуществления деятельности по водоснабжению и водоотведению, а также теплоснабжению населения г. Волгограда и иных абонентов по присоединённой сети.

Задолженность в размере 9 050 705,18 руб. основана на договоре купли-продажи № 143а-08 от 03.07.2008 ( л.д.57-61-71,т.89 с приложениями и л.д.7-22,т.47) и представляет собой стоимость 28 единиц автотранспорта, перечень и стоимость которого имеются в материалах дела, денежные средства за которые были перечислены заявителем в адрес ЗАО «РЭС», однако в собственность ОАО «КТВ» транспорт не поступил, денежные средства не были возвращены, а поэтому  задолженность на указанную сумму документально не подтверждена и не может быть включена в реестр требований кредиторов должника.

ОАО «Волгоградэнергосбыт» считает, что сумма задолженности в размере 54 744 356,66 руб. и 84 091 955,42 руб. также не подлежали включению в реестр требований кредиторов, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства понесенных  ОАО «КТВ» расходов, подлежащих возмещению ему со стороны ЗАО «РЭС».

Как следует из материалов дела, 15.08.2008 между ЗАО «РЭС» (заказчик) и ОАО «КТВ» (исполнитель) был заключен договор №386-08/255-08 на оказание услуг по эксплуатации, техническому обслуживанию и выполнению работ по ремонту объектов системы передачи электрической энергии, с последующими изменениями и дополнениями, касающимися срока действия договора и сметной стоимости работ в связи с продлением срока действия договора ( л.д.13-19,т.46  и акт сверки- л.д.40,т.46).

Объекты электросетевого хозяйства, подлежащие обслуживанию силами ОАО «КТВ», находились в аренде у ЗАО «РЭС» на основании договора №13 от 29.11.2005 .

В период с 15.08.2008  по 31.12.2008  ОАО «КТВ» было оказано услуг ЗАО «РЭС» по эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту объектов электросетевого хозяйства, находящихся в аренде у ЗАО «РЭС», на общую сумму 54 744 356,66 руб.

В доказательство факта оказания услуг кредитором были представлены счета–фактуры  и акт об оказании услуг №3828 от 31.12.2008.

Суд первой инстанции на основании представленных документов сделал вывод  о том, что услуги были оказаны ОАО «КТВ» полностью и в срок, заказчик претензий по объёму, качеству и срокам оказания услуг, не заявил.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что  договор краткосрочной аренды муниципального имущества №13 от 29.11.2005, на основании которого ЗАО «РЭС» было передано электросетевое хозяйство является недействительным в части срока его действия с 01.10.2008.

В пункте 2.1, 2.3 договора №13 определено, что срок действия устанавливается с 1 января 2006 по 30 ноября 2006. Если за один месяц до истечения срока действия договора ни одна из сторон не заявит о своем намерении расторгнуть договор или заключит новый, настоящий договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях.

.Согласно