Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2009 по делу n А12-1630/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

части 3 статьи 17.1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006   №135-ФЗ заключение договоров аренды в отношении муниципального имущества, которое закреплено  на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за муниципальными бюджетными учреждениями и, которым они могут распоряжаться только с согласия собственника, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурном или аукционов на право заключения таких договоров.

В соответствии со статьями 19, 20 Федерального закона «О защите конкуренции» передача муниципального имущества для целей не связанных с муниципальной помощью осуществляется только на основании открытого конкурса. Пролонгация действия договора №13 от 29.11.2005 без проведения торгов противоречит закону и является ничтожной сделкой в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, ЗАО «РЭС» с 01.10.2008 не является законным владельцем имущества электросетевого хозяйства Волгограда и не отвечает критериям сетевой организации, установленным пунктом 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004. № 861 (в редакции Постановления Правительства РФ от 21.03.2007. №168).

Кроме того, между ЗАО «РЭС» (заказчик) и ОАО «КТВ» (исполнитель) был заключен договор №810-08 от 03.10.2008 ( л.д.84,т.46 и акт сверки- л.д.111,т.46) на оказание услуг по эксплуатации, техническому обслуживанию и выполнению работ по ремонту объектов теплосетевого хозяйства (котельная «Теплоцентр» по адресу: г. Волгоград, ш. Авиаторов, 16).

Согласно пункту 1.1. договора, закупка топлива, оборудования, материалов, электрической энергии и газа в пределах согласованной сметы затрат является обязанностью исполнителя ОАО «КТВ», подлежащей оплате заказчиком ЗАО «РЭС».

Согласно пункту 9.1 договора, он распространяет своё действие на правоотношения сторон, возникшие с 01.03.2008, что соответствует пункту 2 статьи 425 Гражданского кодекса РФ, согласно которому стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

В период с 01.03.2008 по 31.12.2008 ОАО «КТВ» было оказано услуг ЗАО «РЭС» по эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту объектов теплосетевого хозяйства,  принадлежащих  ЗАО  «РЭС»  на  праве  собственности,  включая  закупку топливно-энергетических ресурсов для обеспечения работоспособности котельной, на общую сумму 84 091 955,42 руб.

В доказательство факта оказания услуг кредитором были представлены счета–фактуры, акты об оказании услуг, а также акт сверки взаимных расчётов за период: 03.03.2008  – 22.01.2009 на сумму 84 091 955,42 руб.Однако никаких первичных документов, свидетельствующих об оказании услуг по эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту объектов, а также закупку ( в пределах согласованной сметы) затрат, топлива, оборудования, материалов, электрической энергии и газа, необходимых для выполнения условий ( пункт 1.1. договора) как по договору № 386 08/255-08 от 15.08.2008, так и по договору № 810-08, не представлено, тем самым не подтверждена задолженность кредитора перед должником , во включении указанных сумм в реестр требований следует отказать.

Также ОАО «Волгоградэнергосбыт» указывает, что сумма задолженности в размере 122 226 934,67 руб. не подлежала включению в реестр требований кредиторов.

Между ЗАО «РЭС» (исполнитель) и ОАО «КТВ» (заказчик) был заключен договор №07-08 о 01.03.2008  на оказание услуг по эксплуатации, техническому обслуживанию и выполнению работ по ремонту объектов системы теплоснабжения ( л.д.15-22,т.45, л.д.27,28,т.45).

Согласно пункту 1.1. заключенного договора, закупка топлива, оборудования, материалов и электрической энергии в пределах согласованной сметы затрат является обязанностью исполнителя ЗАО «РЭС», подлежащей оплате заказчиком ЗАО «КТВ».

В период с 01.03.2008 по 31.12.2008 ОАО «КТВ» было перечислено ЗАО «РЭС» в качестве оплаты оказанных услуг 945 043 366,99 руб., обороты за период в указанной        сумме подтверждаются   следующими   платёжными   поручениями, представленными в материалы дела.

В период с 01.03.2008 по 31.12.2008 ЗАО «РЭС» оказано услуг ОАО «КТВ» по эксплуатации, техническому обслуживанию и ремонту объектов теплосетевого хозяйства, принадлежащих ОАО «КТВ» на праве аренды, на общую сумму 822 816 432,32 руб., однако денежные средства в сумме 122 226 934,67 руб. должник не вернул.

 В доказательство факта оказания услуг кредитором были представлены счета–фактуры, акты об оказании услуг, акт сверки взаимных расчётов за период 03.03.2008 – 22.01.2009, на сумму 122 226 934,67 руб.

ОАО «Волгоградэнергосбыт» указывает, что стоимость услуг указана в актах об оказании услуг, а заявитель произвел одностороннее уменьшение стоимости услуг, что противоречит закону и условиям договора, кроме того, представленными в материалы дела документами данная сумма задолженности не подтверждается. Первичные документы, свидетельствующие о выполнении условий договора ,не представлены. Не доказано, что конкретно было исполнено  и выполнено по договорному обязательству.

Представленные к материалам дела акты сверок, составленные между кредитором и должником о наличии задолженности, никакими  первичными документами не подтверждены.

В связи с изложенным, арбитражный апелляционный суд  находит доводы апелляционной жалобы ОАО «Волгоградэнергосбыт» в части необоснованного включения в реестр требований кредиторов в сумме 270 113 951 руб. 92 коп. задолженности по заемному обязательству правомерными.

Ошибочно установил суд первой инстанции требования ОАО «КТВ» в сумме 200 000 000 руб. как обеспеченные залогом в силу следующих обстоятельств и доказательств.

Постановлением от 24.08.2008 судебным приставом-исполнителем МО по ОИП УФССП по Волгоградской области Сучковым А.В. возбуждено исполнительное производство № 45/1934/352/1/2008 в отношении ЗАО «РЭС» на основании исполнительного листа, выданного Арбитражным судом Волгоградской области по делу № А12-9363/07-с2 о взыскании 649 235 051 руб.47 коп. в пользу ОАО «Волгоградэнергосбыт». Указанное выше исполнительное производство приобщено к сводному исполнительному производству № 06/05/07-св.

При рассмотрении апелляционной жалобы  ОАО «Волгоградэнергосбыт» приобщил постановление об обращении взыскания на дебиторскую задолженность от 23 октября 2008 года судебного пристав-исполнителя Шамшурина С.В. и материалы в обоснование указанного постановления. В соответствии со статьей 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявленное ходатайство о приобщении документов к материалам  настоящего дела рассмотрено и удовлетворено, поскольку документы  подтверждают доказательства, имеющиеся в материалах дела.

Постановлением от 14.08.2008 на автотранспорт, принадлежащий ЗАО «РЭС», наложен арест в количестве 62 единиц.

Ранее, в рамках сводного исполнительного производства, согласно постановлению от 18.04.2008 наложен аналогичный арест на автотранспорт должника и отделом ГИБДД УВД г. Волгограда направлено письмо № 55/7-1/6030 от 23.04.2008 о наложении ареста на автотранспортные средства ЗАО «РЭС» в количестве 62 единиц. Таким образом, ЗАО «РЭС» на момент заключения договора залога от 23.01.2009 знало о наложении ареста на транспортные средства и ограничении его прав на распоряжение ими.

В силу статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения.

В связи с тем, что автотранспорт ЗАО «РЭС