Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2009 по делу n А12-16869/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                               Дело № А12-16869/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  06 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен                     10 ноября  2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Веряскиной С.Г., Дубровиной О.А.,

при ведении протокола помощником судьи Спицыной Е.Е.,

при участии в судебном заседании:

представителя Администрации г. Волгограда, Комитета муниципального заказа администрации г. Волгограда - Радченко Л.А., доверенность от 22.08.2008 года № 05-ИД/66, сроком действия на три года, (удостоверение № 524);

представителя ОАО  «Волгоградгоргаз», г.Волгоград - Сидельникова Н.Е., доверенность от 11.01.2009 года № 4, сроком действия  до 31.12.2009 года,; представлен отзыв на апелляционную жалобу;

в отсутствие представителей Комитета по строительству администрации г.Волгограда, ООО «Хозяин», с.Райгород Светлоярского района Волгоградской области, своевременно и надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания  ( почтовое уведомление № 81743, телеграмма № 00429, приобщены к материалам дела);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Администрации г.Волгограда, г.Волгоград,

на решение арбитражного суда Волгоградской области от «08» сентября 2009 года по делу № А12-16869/2009 (судья Середа Н.Н.)

по заявлению открытого акционерного общества «Волгоградгоргаз», г.Волгоград,

к Администрации г.Волгограда, г.Волгоград,

третьи лица – Комитет муниципального заказа администрации г.Волгограда, г.Волгоград,

Комитет по строительству администрации г.Волгограда, г.Волгоград,

Общество с ограниченной ответственностью «Хозяин», с.Райгород Светлоярского района Волгоградской области,

о признании незаконными действий,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Волгоградгоргаз» (далее ОАО «Волгоградгоргаз»)  обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконными действий аукционной комиссии, выразившихся в отказе в допуске к участию в открытом аукционе «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул.Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009 году», об отмене протокола заседания аукционной комиссии Комитета муниципального заказа Администрации Волгограда от 27.07.2009 года. В порядке восстановления нарушенного права заявитель просит обязать Администрацию г.Волгограда устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ заявитель уточнил требования и просит признать открытый аукцион «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009 году» и протокол заседания аукционной комиссии Комитета муниципального заказа Администрации Волгограда от 27.07.2009 года недействительными;  муниципальный контракт, заключенный с победителем аукциона «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009 году», признать недействительным.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 08 сентября 2009 года заявленные требования удовлетворены частично. Признаны незаконными действия аукционной комиссии Комитета муниципального заказа Администрации Волгограда, выразившихся в отказе ОАО «Волгоградгоргаз» в допуске к участию в открытом аукционе «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009г.», как не соответствующие положениям пункта 1 части 1 статьи 12, пункта 1 части 2, части 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В остальной части производство по делу прекращено.

Администрация г.Волгограда с принятым решением не согласилась, обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части признания незаконными действий аукционной комиссии Комитета муниципального заказа Администрации Волгограда, выразившихся в отказе ОАО «Волгоградгоргаз» в допуске к участию в открытом аукционе «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009г.», как не соответствующие положениям пункта 1 части 1 статьи 12, пункта 1 части 2, части 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» отменить, принять в обжалуемой части новый судебный акт об отказе в удовлетворении приведенных требований,  по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО  «Волгоградгоргаз» просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, полагая решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представители сторон поддержали позиции по делу.

ООО «Хозяин», Комитетом по строительству администрации г. Волгограда  отзыва на апелляционную жалобу не представлено.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии представителя ООО «Хозяин», Комитета по строительству администрации г. Волгограда  (п.1 ст. 123, п.3 ст.156 АПК РФ).

Законность и обоснованность принятого решения, при отсутствии возражений сторон,  проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст. 268 (ч.5) - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается, что на официальном сайте Комитета муниципального заказа Администрации Волгограда размещено сообщение о проведении открытого аукциона «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009г.». Срок окончания приема заявок на участие в аукционе – 17.07.2009г. (л.д. 17).

ОАО «Волгоградгоргаз» 17.07.2009г. поданы заявки на участие в открытом аукционе по лотам № 1 и № 2. Заявки подписаны генеральным директором общества Гаркушиной С.В.(л.д.59, 124).

На заседании аукционной комиссии 27.07.09 г. Обществу отказано в допуске к участию в открытом аукционе на основании п.1 ч.1 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», в связи с тем, что не были представлены документы, подтверждающие полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа – юридического лица. Так вместо копии решения о назначении или об избрании, либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности (руководитель), представлены выписки из вышеуказанных документов, что не предусмотрено Федеральным законом № 94-ФЗ. О принятом решении Общество уведомлено письмом Комитета от 27.07.09г. (л.д.13, 19).

Не согласившись с решением аукционной комиссии,   ОАО «Волгоградгоргаз» обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с вышеприведенными требованиями.

Удовлетворяя требования Общества в части и признавая действия аукционной комиссии Комитета муниципального заказа Администрации Волгограда, выразившиеся в отказе ОАО «Волгоградгоргаз» в допуске к участию в открытом аукционе «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009г.»  не соответствующими положениям пункта 1 части 1 статьи 12, пункта 1 части 2, части 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» суд первой инстанции  исходил из того,  что как законом, так и документацией об открытом аукционе участнику размещения заказа предоставлено право на выбор предоставить один из документов, подтверждающий полномочия руководителя: или копию решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность.  Как посчитал  суд первой инстанции, ОАО «Волгоградгоргаз»  требования ч.2 ст. 35 Федерального закона № 94-ФЗ исполнил, представив помимо выписок из протоколов заседания Совета директоров общества и копии приказов о вступлении Гаркушиной С.В. в должность генерального директора общества. Однако, в решении аукционной комиссии представление указанных документов отражение не нашло, оценка данным документам не дана.

Помимо этого, суд первой инстанции, ссылаясь на положения  ч.2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»  отметил, что полномочия генерального директора ОАО «Волгоградгоргаз» Гаркушиной С.В. на право действовать от имени ОАО «Волгоградгоргаз»  закреплены п. 10.9. Устава и подтверждены выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (л.д.77,84).

Оспаривая правомерность вывода суда первой инстанции в этой части, податель апелляционной жалобы настаивает на том, что представленные  ОАО «Волгоградгоргаз»  выписки из протокола заседания Совета директоров обоснованно не приняты в качестве документов, подтверждающих полномочия генерального директора ОАО «Волгоградгоргаз» Гаркушиной С.В. на право действовать от имени Общества, полагает надлежащим документом в рассматриваемом случае копию протокола заседания Совета директоров, имеющую обязательные реквизиты, предусмотренные ст.68 ФЗ «Об акционерных обществах». Кроме того, Администрация считает, что выписка из ЕГРЮЛ  также неправомерно принята судом во внимание в качестве документа. Подтверждающего полномочия генерального директора, поскольку этот документ содержит сведения о лицах, имеющих право действовать от имени Общества без доверенности, однако не подтверждает их полномочий.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В силу ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемые решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания незаконными решения и действия (бездействия) государственного органа, органа местного самоуправления, иного органа, должностного лица требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствия обжалуемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 10 Закона размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона.

Согласно части 1 статьи 35 Закона для участия в аукционе участник размещения заказа подает заявку на участие в аукционе в срок и по форме, которые установлены документацией об аукционе.

Комиссия не допустила Общество к участию в аукционе в связи с непредставлением документа, подтверждающего полномочия директора на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

Непредставление документов, определенных частью 2 статьи 35 Закона, равно как и несоответствие заявки на участие в аукционе требованиям документации об аукционе отнесены Законом к обстоятельствам, при которых участник размещения заказа не допускается к участию в аукционе (пункты 1 и 4 части 1 статьи 12 Закона).

В соответствии с частью 3 статьи 35 Закона запрещается требовать от участника размещения заказа документов, не поименованных в части 2 статьи 35 Закона.

Подпунктом "в" пункта 1 части 2 статьи 35 Закона предусмотрено, что заявка на участие в аукционе должна содержать в том числе документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа.

Согласно документации об аукционе таким документом является  копия решения  о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности (руководитель) ( т.1 л.д.26).

Аналогичные требования предусмотрены вышеприведенным п.п. «в» ч.3 ст. 35 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ « О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ. Оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Из пунктов 1 и 2 статьи 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» следует, что