Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2009 по делу n А12-16869/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества, (правлением, дирекцией).

В силу пункта 3 названного Закона образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Согласно пункту 9.5.8 Устава ОАО «Волгоградгоргаз», решение вопроса об избрании генерального директора Общества и досрочное прекращение его полномочий отнесено к компетенции Совета директоров Общества ( т.1 л.д. 57).

Согласно ч. 1 п. 4 ст. 68 Закона об акционерных обществах на заседании Совета директоров (наблюдательного совета) общества ведется протокол, который  подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола (ч. 9 п. 4 ст. 68 Закона об акционерных обществах).

В подтверждение полномочий С.В. Гаркушиной  на право действовать в интересах  ОАО «Волгоградгоргаз» без доверенности с заявкой на аукцион  Обществом были представлены выписки из протоколов № № 75,78 заседания Совета директоров ОАО  «Волгоградгоргаз», подписанные и заверенные секретарем Совета директоров ОАО  «Волгоградгоргаз» С.В. Курылевой, подпись председательствующего или председателя Совета директоров  в документах отсутствует  ( т.2 л.д. 37-40).

Помимо этого, Обществом в аукционную комиссию были представлены  копии  приказов «О вступлении в должность» генерального директора Общества» за № № 209,231а, изданные на основании решения Совета директоров  ОАО «Волгоградгоргаз»       ( протокол № 75 от 18.04.2007г. о вступлении С.В. Гаркушиной в должность генерального директора Общества соответственно с 19.04.2007г. (т.2 л.д.41) и с 05.05.2007г. ( т.2 л.д. 42).

Между тем как установлено судом апелляционной инстанции, на основании  протокола заседании Совета директоров ОАО «Волгоградгоргаз» № 75 от 18.04. 2007г. Гаркушина С.В. была избрана генеральным директором Общества на срок 3 (три)  месяца с 19.04.2007г. по 18.07. 2007г. ( т.2 л.д. 37-38 выписка из протокола № 75).

Таким образом, на момент обращения в аукционную комиссию ( 17.07.2009г.)  с заявкой на участие в аукционе «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул. Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009г.»  полномочия С.В. Гаркушиной на право действовать без доверенности в интересах Общества в соответствии с требованиями  аукционной документации, п.п. «в» ч.3 ст. 35 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ « О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» подтверждены не были, а потому Комиссия обоснованно отказала Обществу в допуске к участию в аукционе.

Суд апелляционной инстанции в рассматриваемом случае не может согласиться с позицией суда первой инстанции о том, что в случае, если заявка на участие в аукционе подписана руководителем юридического лица, то документом, подтверждающим полномочия лица на осуществление действий от имени участника заказа, также  является выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, поскольку обязанность по представлению выписки из Единого государственного реестра юридических лиц предусмотрена отдельно подпунктом "б" пункта 1 части 2 статьи 35 Закона.

Кроме того, сведения, содержащиеся в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц и протоколе об избрании руководителя, могут не совпадать, что также является основанием для отказа в допуске к участию в аукционе.

С учетом изложенного, вывод суда первой инстанции о признании действий аукционной комиссии, выразившихся в отказе ОАО «Волгоградгоргаз» в допуске к участию в аукционе незаконными, следует признать сделанным  при недоказанности ОАО «Волгоградгоргаз»  имеющих для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

Действия аукционной комиссии в данном случае соответствовали п.1 ч.1 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ « О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»

При таких обстоятельствах решение арбитражного суда Волгоградской области в обжалуемой части подлежит отмене, апелляционная жалоба Администрации  Волгограда  удовлетворению.

В связи с удовлетворением апелляционной жалобы с   ОАО «Волгоградгоргаз», г. Волгоград в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 1000 (одна тысяча) рублей 00 копеек, от уплаты которой Администрация Волгограда освобождена в силу закона.

На основании изложенного и  руководствуясь статьями 268 ч.5, 269 ч.2,  270 ч.1 п.2 , 271, 110, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от «08» сентября 2009 года по делу № А12-16869/2009 в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу Администрации г. Волгограда удовлетворить.

Принять по делу № А12-16869/2009 в обжалуемой части новый судебный акт, которым отказать  ОАО «Волгоградгоргаз», г. Волгоград в  признании незаконными действий аукционной комиссии, выразившихся в отказе в допуске к участию в открытом аукционе «На право заключить муниципальные контракты на выполнение комплекса работ по строительству и монтажу наружного газопровода на объекте «Газоснабжение жилых домов по ул. Уссурийская, ул. Сочинская, ул. Короткая, ул.Айвазовского Краснооктябрьского района г. Волгограда» в 2009 году».

В остальной части решение арбитражного суда Волгоградской области от «08» сентября 2009 года по делу № А12-16869/2009  оставить без изменения.

Взыскать с ОАО «Волгоградгоргаз», г. Волгоград в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1000 (одна тысяча) рублей 00 копеек.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд, принявший решение.

Председательствующий                                                                                          М.Г. Цуцкова

Судьи:                                                                                                                                 С.Г. Веряскина

                                                                                                                                О.А. Дубровина