Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2009 по делу n А06-4656/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                               Дело № А06-4656/2009

23 декабря 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Луговского Н.В.,

судей Дубровиной О.А., Комнатной Ю.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

при участии в заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области – Потылицын П.Л. по доверенности №41 от 22.07.2009г.,

от открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» - Пономарева О.В. по доверенности без номера от 07.08.2009г., Слесарев А.Г. по доверенности без номера от 07.08.2009г.,

от обществ с ограниченной ответственностью «Предприятие связи «Телекомсервис» - Мартынов А.В. по доверенности без номера от 01.02.2009г.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (г. Астрахань)

на решение арбитражного суда Астраханской области от «07» октября 2009 года по делу № 06-4656/2009, принятое судьей Сорокиным Н.А.,

по заявлению открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» (г. Краснодар)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (г.Астрахань)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Предприятие связи «Телекомсервис» (г. Астрахань)

о признании решения и предписания от 06.07.2009 г. по делу № 04-К-03-09 недействительными,

УСТАНОВИЛ:

Решением арбитражного суда  Астраханской области от 07.10.2009г. удовлетворены требования открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» (далее – ОАО «ЮТК», Общество) о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области (далее – УФАС России по Астраханской области, Управление, антимонопольный орган) от 11.06.2009г. по делу № 04-К-03-09.

УФАС России по Астраханской области, не согласившись с решением суда первой инстанции,  обратилось с уточненной впоследствии апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение отменить, заявленные Обществом требования оставить без удовлетворения.

 ОАО «ЮТК» возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, считает принятое по делу решение законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве.

Общество с ограниченной ответственностью «Предприятие связи «Телекомсервис» (далее – ООО «Предприятие связи «Телекомсервис») поддерживает доводы апелляционной жалобы УФАС России по Астраханской области в полном объеме, просит решение суда первой инстанции отменить,  апелляционную жалобу - удовлетворить.

В порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании, открытом 14.12.2009г., объявлялся перерыв до 12 час.30 мин. 21.12.2009г.

Исследовав материалы дела, заслушав в судебном заседании доводы и возражения представителей  лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в УФАС по Астраханской области поступило заявление ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» о нарушении ОАО «ЮТК» антимонопольного законодательства, выразившемся в том, что Общество, являющееся оператором сети связи общего пользования, в срок, установленный законом, не заключило договор о присоединении сетей электросвязи с ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» и не направило ему мотивированный отказ от заключения данного договора.

Впоследствии ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» направило в адрес УФАС России по Астраханской области ходатайство о рассмотрении вопроса об изменении условий договора о присоединении сетей электросвязи №33/57 от 21.07.2008г., предложенного ОАО «ЮТК» для заключения ООО «Предприятие связи «Телекомсервис», исключив из него условия, не предусмотренные нормативными актами в области связи, в частности, условия пункта 4 раздела III приложения №1 к данному договору, содержащего требования об обязанности ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» предоставить следующие документы, необходимые для заключения договора о присоединении: - комплект согласованной проектно-сметной документации на присоединение, содержащей схему организации присоединения и имеющей положительное экспертное заключение; - документы, подтверждающие регистрацию сети электросвязи федеральным органом исполнительной власти по надзору в области связи и/или иные правоустанавливающие документы на использование сети/объекта электросвязи.

Приказом УФАС по Астраханской области от 25.05.2009 г. возбуждено дело №04-К-03-09 по признакам нарушения ОАО «ЮТК» п.3 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» и представленных материалов Комиссией УФАС по Астраханской области вынесено решение от 06.07.2009г., которым действия ОАО «ЮТК» на рынке услуг присоединения сетей электросвязи и пропуск трафика в Астраханской области, выразившиеся в навязывании ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» невыгодных условий договора 33/57 о присоединении сетей электросвязи от 21.07.2008г., предусмотренных пунктом 4 раздела III приложения №1 к данному договору, в части обязанности предоставления ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» для заключения договора о присоединении комплекта согласованной проектно-сметной документации на присоединение, содержащей схему организации присоединения и имеющей положительное экспертное заключение; - документы, подтверждающие регистрацию сети электросвязи федеральным органом исполнительной власти по надзору в области связи и/или иные правоустанавливающие документы на использование сети/объекта электросвязи, нарушающими п.3 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

На основании вынесенного решения УФАС по Астраханской области  № 04-К-03-09 ОАО «ЮТК» от 06.07.2009г. выдано предписание № 04-К-03-09 о недопущении действий, результатом которых может являться ограничение конкуренции, и совершение действий, направленных на обеспечение конкуренции, с требованием:

1) в срок до 23.07.2009 г. исключить из п. 4 раздела III приложения №1 к договору №33/57 о присоединении сетей электросвязи от 21.07.2008г. требование, обязывающее ООО «Предприятие связи «Телекомсервис» представлять для заключения договора о присоединении комплект согласованной проектно-сметной документации на присоединение, содержащей схему организации присоединения;

2) в срок до 23.07.2009г. условия п. 3 ч.III раздела «Общие технические условия присоединения сетей электросвязи» и п.4 Условий присоединения сетей электросвязи операторов связи к сети электросвязи ОАО «ЮТК», установленных Приказом ОАО «ЮТК» №0062-П от 27.02.208г. в части предоставления «комплекта согласованной проектно-сметной документации на присоединение, содержащей схему организации присоединения и имеющей положительное экспертное заключение» и «документов, подтверждающих регистрацию сети электросвязи федеральным органом исполнительной власти по надзору в области связи и/или иные правоустанавливающие документы на использование сети/объекта электросвязи» привести в соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением правительства РФ от 28.03.2005г. №161 и Правилами ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденными Приказом Минсвзи РФ от 09.09.2002г. №113.

ОАО «ЮТК», не согласившись с принятыми УФАС по Астраханской области решением и предписанием от 06.07.2009 г. № 04-К-03-09 обратилось  в арбитражный суд Астраханской области с указанными требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные ОАО «ЮТК» требования, исходил из того, что антимонопольным органом не доказан факт нарушения заявителем п.3 ч.1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, в связи с чем у антимонопольного органа отсутствовали правовые основания для вынесения оспариваемых ненормативных актов.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правомерными и обоснованными.

Подпунктом 3 ч.1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе, навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

Исходя из содержания данной правовой нормы, злоупотребление доминирующим положением будет заключаться в таком поведении хозяйствующего субъекта, при котором ущемляются права контрагента.

Согласно ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

    В соответствии с п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

   Порядок взаимодействия операторов связи, их права и обязанности в связи с присоединением сетей электросвязи на договорной основе, требования к присоединению, его условиям, а равно контроль за их соблюдением регламентированы положениями ст.ст. 18 и 19 Федерального закона от 07.07.2003г. № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи).

В соответствии с пунктом 1 статьи 18 названного Закона операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

К договору о присоединении сетей электросвязи, определяющему условия оказания услуг присоединения, а также связанные с этим обязательства по взаимодействию сетей электросвязи и пропуску трафика, применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования (пункт 1 статьи 19 Закона о связи).

Пунктами 7, 8 Правил присоединения сетей под присоединением сетей электросвязи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005г. №161 (далее – Правила присоединения),  понимается установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при котором становится возможным пропуск трафика между этими сетями, минуя другие сети связи. Присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Таким образом, договор о присоединении сетей электросвязи №33/57 от 21.07.2008г. является публичным договором.

В соответствии с п. 4 ст. 19 Закона о связи оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, рассматривает обращения оператора связи о заключении договора о присоединении сетей электросвязи в срок, не превышающий тридцати дней со дня получения такого обращения. Договор о присоединении сетей электросвязи заключается в письменной форме путем составления в соответствии с гражданским законодательством одного документа, подписанного сторонами, в срок, не превышающий девяноста дней со дня получения обращения.

Согласно п. 36 Правил присоединения оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, получивший оферту о заключении договора о присоединении, направляет в срок, не превышающий 30 дней с даты ее получения, оференту акцепт, содержащий проект договора о присоединении, или мотивированный отказ от заключения такого договора.

Из п. 2 ст. 19 Закона о связи следует, что отказ оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, от заключения договора о присоединении сетей электросвязи не допускается, за исключением случаев, если осуществление присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия противоречит условиям лицензий, выданных операторам связи, или нормативным правовым актам, определяющим построение и функционирование единой сети электросвязи Российской Федерации.

Аналогичная норма содержится в пункте 37 Правил присоединения.

На основании изложенного, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что отказ (уклонение) от заключения договора о присоединении сетей электросвязи должен быть подтвержден соответствующими доказательствами, свидетельствующими о наличии действий (бездействий) направленных на достижение соответствующего результата.

ОАО «ЮТК» в соответствии с Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи №40 от 24.10.205г. включено в реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования. Решением правления Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике №21/11-1-р от 18.12.2002г. ОАО «ЮТК» внесено в реестр субъектов естественных монополий в области связи.

Таким образом, для ОАО «ЮТК» заключение договора о присоединении сетей электросвязи является обязательным в силу ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 19 Закона «О связи».

Из материалов дела усматривается, что ООО «Предприятие связи «Телекомсервис», обращаясь в антимонопольный орган, в обоснование допущения ОАО «ЮТК» нарушений антимонопольного законодательства,