Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу n А12-21642/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                Дело № А12-21642/2009

«30» декабря 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена «24» декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «30» декабря 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Александровой Л.Б., Кузьмичева С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кутилиной Н.А.,

с участием в судебном заседании:

от открытого акционерного общества «Гипс» - представитель Сметанина В.Г. по доверенности от 14.12.2009,

от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе – не явились, извещены (уведомление № 97285 6),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Гипс» (г. Волгоград)

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от «03» ноября 2009 года по делу № А12-21642/2009 (судья Павлова С.В.)

по заявлению открытого акционерного общества «Гипс» (г. Волгоград)

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе (г. Ростов-на-Дону)

о признании незаконным и отмене постановления № 58-09-449/пн от 05.10.2009,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось открытое акционерного общества «Гипс» (далее – ОАО «Гипс», общество, заявитель) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе № 58-09-449/пн от 05.10.2009 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначении наказания в виде штрафа в размере 700 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Волгоградской  области от «03» ноября 2009 года в удовлетворении заявленных ОАО «Гипс» требований отказано.

Общество не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в арбитражный суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять новый судебный акт, которым постановление Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе признать незаконным и отменить.

В судебном заседании представитель Общества поддержал правовую позицию, изложенную в апелляционной жалобе, дал аналогичные пояснения.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором административный орган возражает против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, а апелляционную жалобу -без удовлетворения.

В судебное заседание представитель административного органа не явился. О времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается наличием в материалах дела уведомления № 97285 6 с отметкой отделения связи о вручении почтового отправления 01 декабря 2009 года.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе в отзыве ходатайствует о рассмотрении апелляционной жалобы без участия его представителя. Ходатайство судом удовлетворено.

В судебном заседании, открытом 17 декабря 2009 года в 10 часов 30 минут, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 24 декабря 2009 года на 11 часов 45 минут, объявление о перерыве размещено в соответствии с рекомендациями, данными в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года № 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».   

После перерыва судебное заседание продолжено.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителя Общества, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе проведена проверка ОАО «Гипс» по вопросам соблюдения требований законодательства Российской Федерации по раскрытию информации в сфере рынка ценных бумаг.

В ходе проведенной проверки установлено, что ОАО «Гипс» в установленный законом срок, а именно не позднее 03 июля 2009 года, - не опубликовало в ленте новостей сообщение о размещении на странице в сети Интернет списка аффилированных лиц за 2 квартал 2009 года, что, по мнению  Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном Федеральном округе, повлекло нарушение требований пунктов 8.1.1, 8.5.3, 8.5.5 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России от 10.10.2006 № 06-117/пз-н.

05 августа 2009 года начальником информационно-аналитического отдела Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе Кариной Е.И. в отношении ОАО «Гипс» составлен протокол об административном правонарушении № 58-09-481/пр-ап, которым бездействие Общества квалифицировано по части 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

05 октября 2009 года заместителем руководителя Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе Тованчовым А.Я. вынесено постановление № 58-09-449/пн о назначении административного наказания, в соответствии с которым ОАО «Гипс» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 700 000 рублей.

Общество не согласилось с привлечением к административной ответственности и, полагая, что постановление административного органа о назначении административного наказания является незаконным, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного Обществом требования, суд первой инстанции сделал выводы о наличии в действиях Общества состава вменяемого административного правонарушения, об отсутствии признаков малозначительности правонарушения.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела и закону.

Частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нераскрытие или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным инвестиционным фондом, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда, специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 92 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» открытое акционерное общество обязано раскрывать: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Пункт 4 статьи 93 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» закрепляет обязанность акционерного общество вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Статьей 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» установлено, что состав, порядок и сроки раскрытия информации, а также представления отчетности профессиональными участниками рынка ценных бумаг определяются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В силу пункта 1 Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004              № 317, Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (за исключением страховой, банковской и аудиторской деятельности).

В соответствии с пунктом 8.1.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 10.10.2006 № 06-117/пз-н (далее – Положение о раскрытии информации) открытое акционерное общество, а также закрытое акционерное общество, осуществившее (осуществляющее) публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг (далее для целей настоящей главы Положения именуются вместе акционерные общества), помимо иной информации, предусмотренной настоящим Положением, обязаны раскрывать, в частности, сведения об аффилированных лицах акционерного общества.

Согласно пункту 8.1.2 Положения о раскрытии информации указанная обязанность возникает для открытого акционерного общества с момента его государственной регистрации.

Приказом ФСФР России от 23.04.2009 № 09-14/пз-н внесены изменения в Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг. Раздел 8.5 указанного Положения, изложенный в новой редакции, вступил в силу с 1 июля 2009 года.

Как следует из пункта 8.5.1 Положения о раскрытии информации, акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц.

В силу пункта 8.5.3. Положения о раскрытии информации акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет текст списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, не позднее 2 рабочих дней с даты окончания отчетного квартала, а тексты изменений, произошедших в списке аффилированных лиц, - не позднее 2 рабочих дней с даты внесения соответствующих изменений в этот список.

Из пункта 8.5.5 Положения следует, что не позднее 1 дня с даты опубликования на странице в сети Интернет текста списка аффилированных лиц акционерное общество обязано опубликовать в ленте новостей сообщение об этом.

При этом пункт 1.4 Положения о раскрытии указывает, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Положением эмитент обязан опубликовать информацию в информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и предоставляемом информационным агентством (далее - лента новостей), такое опубликование должно осуществляться в ленте новостей хотя бы одного из информационных агентств, уполномоченных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на осуществление распространения информации, раскрываемой на рынке ценных бумаг (далее - распространитель информации на рынке ценных бумаг), в срок до 10.00 часов последнего дня, в течение которого в соответствии с настоящим Положением должно быть осуществлено такое опубликование.

Системный анализ вышеизложенных правовых норм позволяет суду сделать  вывод о том, что ОАО «Гипс» обязано раскрывать информацию об аффилированных лицах общества путем публикации на странице в сети Интернет списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, а также размещения в ленте новостей сообщения о публикации данного списка.

В силу пунктов 8.5.3 и 8.5.5 Положения о раскрытии информации Общество обязано было опубликовать в ленте новостей сообщение о размещении на странице в сети Интернет списка аффилированных лиц за 2 квартал 2009 года не позднее 03 июля 2009 года.

Доводы апелляционной жалобы о том, что Федеральной службой по финансовым рынкам не издан приказ об утверждении перечня информационных агенств, уполномоченных на публикацию информации в ленте  новостей, суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку Положение о раскрытии информации не содержит правовых норм, обязывающих Федеральную службу по финансовым рынкам издавать такой приказ.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что Федеральной службой по финансовым рынкам определены информационные агентства, уполномоченные на распространение информации, раскрываемой на рынке ценных бумаг: ЗАО «Интерфакс», ЗАО «Система комплексного раскрытия информации и новостей», ЗАО «Агентство экономической информации «Прайм-Тасс», АНО «АЗИПИ-Информ», ЗАО «Анализ, Консалтинг и Маркетинг».

Данная информация является открытой и размещена на официальном сайте Федеральной службой по финансовым рынкам www.fcsm.ru.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Судом