Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010 по делу n А57-15131/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                            Дело № А57- 15131/2009

5 февраля  2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 2 февраля    2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 5 февраля 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Лыткиной О.В.,

судей Александровой Л.Б., Кузьмичева С.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Судаковой Н.В.

при участии представителей:  от ОАО «Волжская  территориальная генерирующая компания» - Князевой Ю.И. по доверенности № 97 от 11.01.2010; от ФГУК «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры» - Морозовой С.В. по доверенности № 124-д от 15.12.2009; от Управления  Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области  – Кондрашова Ю.А. по доверенности №02/1-2 от 11.01.2010,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Волжская  территориальная генерирующая компания» на решение Арбитражного суда Саратовской области от 27 ноября 2009 года по делу № А57-15131/2009 (судья Калинина А.В.)

по заявлению Открытого акционерного общества «Волжская  территориальная генерирующая компания»  о признании недействительными  решения Управления  Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области № 7/тр-40 от 22.06.2009 и предписания Управления  Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области № 7/тр-40,

заинтересованное лицо: Федеральное государственное учреждение культуры «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры»

о признании незаконными действий,

УСТАНОВИЛ:

            В Арбитражный суд Саратовской области обратилось Открытое акционерное общество «Волжская  территориальная генерирующая компания» (далее ОАО «Волжская ТГК», Общество) с заявлением о признании  недействительными решения Управления  Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области № 7/тр-40 от 22.06.2009 и предписания Управления  Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области (далее УФАС по Саратовской области, Управление, антимонопольный орган)     № 7/тр-40 от 22.06.2009, которыми  Общество признано нарушившим  п.1 ст. 10  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

            Возбудив по заявлению Федерального государственного учреждения культуры «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры» (далее Агентство) дело, антимонопольный орган установил, что ОАО «Волжская ТГК», занимающая доминирующее положение на рынке снабжения тепловой энергии в горячей воде на территории Саратовской области  в границах, принадлежащих  (эксплуатируемых) Обществу  теплотрасс (трубопроводов), в 14-дневный срок, как то предусмотрено  Правилами  определения и предоставления технических условий  подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического  обеспечения, утвержденными Постановлением  Правительства РФ № 83 от 13.02.2006, не представило  ФГУК «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры»   технические условия на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение объекта культурного наследия федерального значения «Жилой дом, 1-я половина  Х1Х века», находящегося по адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1, что привело к ущемлению интересов Агентства, чем нарушил часть 1 статьи 10 ФЗ-135 «О защите конкуренции». 

Суд первой инстанции в решении от 27.11.2009 согласился с доводами антимонопольного органа и в удовлетворении заявления ОАО «Волжская ТГК» отказал.

Общество обратилось  с апелляционной жалобой, в которой решение суда просит отменить и заявленные требования удовлетворить. Указало, что  при обращении с заявкой  о предоставлении технических условий Агентство не представило полного пакета документов, как того требуют Правила   определения и предоставления технических условий  подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического  обеспечения, утвержденные Постановлением  Правительства РФ № 83 от 13.02.2006, в том числе документы, подтверждающие, что Агентство  является правообладателем в отношении земельного участка по  адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1. Кроме того, податель жалобы  указывает, что в ответ на   заявку, письмом от 12.03.2009 он предоставил  Агентству информацию  о плате  за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал и настаивает на ее удовлетворении.

            Представитель УФАС по Саратовской области решение суда полагает законным и обоснованным, а апелляционную жалобу, не подлежащей удовлетворению.

            Представитель Федерального государственного учреждения культуры «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры»  также просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции  полагает решение суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям:

Как видно из материалов дела ФГУК «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры», за которым на праве оперативного управления  зарегистрированы 3 здания по адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1 письмом от 26.01.2009 исх.№19  обратилось в филиал  ОАО «Волжская ТГК»  «Территориальное управление по теплоснабжению в г.Саратов» для получения технических условий  на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение объекта культурного наследия федерального значения «Жилой дом, 1-я половина  Х1Х века», расположенного по указанному адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1. К письму была приложена выкопировка из генерального плана. Письмо получено Обществом  28.01.2009 (вх. №626).

            Письмом исх.№2843/403 от 03.02.2009 ОАО «Волжская ТГК» направило в адрес Агентства  запрос о представлении необходимого пакета документов для работы по подготовке технических условий, а именно Общество запросило: 1. копию свидетельства  Министерства РФ по налогам и сборам о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц; 2. копию Постановления Главы города о предоставлении земельного участка для проектирования  и строительства объекта (при  смене юридического лица – копии договора аренды или договора купли-продажи); выкопировку генплана города, согласованную архитектором административного района (ситуационный план); 4. обоснование нагрузок (проектное задание, выполненное проектной организацией, имеющей лицензию на данный вид деятельности); 5.  нотариально заверенные полномочия  руководителя организации на право заключения договоров. Вышеуказанное письмо было получено Агентством  09.02.2009 (вх.№26).

            Письмом исх. № 50 от 09.02.2009 Агентство направило в адрес Общества  выкопировку из генплана, план участка, расчетные тепловые нагрузки, копию контракта-договора на 2009 год,   копии свидетельства о государственной регистрации права оперативного управления на объекты недвижимости. Указанное письмо получено Обществом 11 марта 2009 года.

            12 марта 2009 года в своем письме  исх. 300/960 в адрес Агентства, Общество  сообщило, о возможности теплоснабжения  жилого дома   по ул. Советской,1 г.Саратова через  внутриквартальную  теплотрассу, подключение к которой посчитало  невозможным без  выполнения комплекса необходимых  организационных и  инженерно-технических  мероприятий. Кроме того, Общество сообщило об утверждении Решением Саратовской Городской Думой   №37-410 от 19.02.2009 Инвестиционной программы ОАО «Волжская ТГК» по развитию теплоснабжения г.Саратова и установлении Постановлением  Администрации г.Саратова № 81 от 27.02.2009 тарифов на подключение к системе теплоснабжения. Общество указало, что  технические условия  на подключение будут получены  Агентством  после вступления в действие тарифа на подключение с 01.04.2009.

            В тот же день, 12 марта 2009 года, Агентство  обратилось в УФАС по Саратовской области с заявлением о том, что  ОАО «Волжская ТГК» уклоняется  от выдачи технических условий.

   Рассмотрев дело, комиссия Управления признала факт нарушения ОАО «Волжская ТГК»  антимонопольного законодательства и квалифицировала действия Общества как злоупотребление доминирующим положением на рынке снабжения тепловой энергии в горячей воде на территории Саратовской области  в границах, принадлежащих  (эксплуатируемых) Обществу  теплотрасс (трубопроводов), в виде уклонения от обязанности по своевременному рассмотрению обращений ФГУК «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры» по вопросу выдачи ему технических условий   на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение объекта культурного наследия федерального значения «Жилой дом, 1-я половина  Х1Х века», находящегося по адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1, что привело к ущемлению интересов Агентства.

            По результатам  рассмотрения дела 22.06.2009 антимонопольный орган вынес решение №7/тр-40, которым признал  ОАО «Волжская ТГК» нарушившим  ч.1 ст. 10  Федерального закона  от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и выдал  Обществу предписание №7/тр-40 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно определить и предоставить ФГУК  «Агентство  по управлению и использованию памятников  истории и культуры»  филиал по Саратовской области  технические условия на отопление, вентиляцию,  горячее водоснабжение объекта культурного наследия  федерального значения  «Жилой дом, 1-я половина  Х1Х века», находящегося по адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1.

            Не согласившись с  указанными решением и предписанием Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

            Суд апелляционной инстанции  полагает доводы, изложенные в апелляционной жалобе обоснованными  по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении данной категории дел предмет судебной проверки и оценки представленных сторонами доказательств определен частью 4 статьи 200 АПК РФ, согласно которой при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 постановления от 30.06.2008 N 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснил, что исходя из системного толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации и статей 3 и 10 Закона для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. При этом суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. Оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона, и, в частности, определить, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Таким образом, при квалификации действий хозяйствующего субъекта по данному составу правонарушения необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение и совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением.

Из материалов дела видно, что ОАО «Волжская ТГК» занимает доминирующее положение  (свыше 50%) на рынке снабжения тепловой энергией в горячей воде  на территории Саратовской области  в границах принадлежащих (эксплуатируемых) теплотрасс (трубопроводов).   Данный факт ОАО «Волжская ТГК»  не оспаривает.

По мнению антимонопольного органа, нарушение ОАО «Волжская ТГК» части 1 статьи 10 Закона выразилось в уклонении Общества от исполнения обязанности по своевременному рассмотрению вопроса о предоставлении Агентству технических условий на подключение принадлежащих ему на праве оперативного управления  трех зданий по адресу: г.Саратов, ул. Советская, 1 к сетям инженерно-технического обеспечения, что повлекло ущемление интересов последнего.

Отношения между организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, органами местного самоуправления и правообладателями земельных участков, возникающие в процессе определения и предоставления технических условий подключения строящихся, реконструируемых или