Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2010 по делу n А12-19061/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                            Дело № А12-19061/2009

19 февраля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля  2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 февраля 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Тимаева Ф.И., Камериловой В.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                Фоминой М.М.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу жилищно-строительного кооператива №12 (г. Волгоград)

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 15 декабря 2009 года по делу № А12-19061/2009 (судья Сапронов В.В.)

по иску жилищно-строительного кооператива №12 (г. Волгоград)

к муниципальному унитарному предприятию «Городской водоканал г. Волгограда»                    (г. Волгоград)

третьи лица Департамент муниципального имущества г. Волгограда (г. Волгоград),

Администрация г. Волгограда (г. Волгоград)

о понуждении к заключению договора в  редакции истца,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратился жилищно-строительный кооператив №12 (далее – ЖСК №12, истец) с иском к Муниципальному унитарному предприятию «Городской водоканал г. Волгоград» (далее – МУП «Горводоканал г. Волгограда», ответчик) о понуждении к заключению договора на отпуск воды и приём сточных вод от 01.02.2009 №002823 в редакции истца.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил исковые требования, просит принять отказ от исковых требований в части первоначально заявленного требования об урегулировании спора по пункту 2.2.7, абзацу 1 пункта 4.1, пунктам 4.6., 6.4., 7.6. договора от 01.06.2009 №002823 на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод. Производство в данной части ранее заявленных требований просит прекратить, истцу разъяснены и понятны последствия отказа от части исковых требований и прекращения производства по делу. Истец просит урегулировать разногласия по абзацу 2 вводной части проекта договора и принять пункт 6.9 договора в редакции истца. Судом уточнения приняты (т. 1 л.д. 127-128).

Решением  Арбитражного суда Волгоградской области от 15 декабря 2009 года отказано в иске ЖСК №12. Производство по делу в части первоначально заявленных требований об урегулировании разногласий по пункту 2.2.7., абзацу 1 пункта 4.1, пунктам 4.6, 6.4, 7.6 договора на отпуск воды и прием сточных вод от 01.06.2009 №002823 прекращено в связи с отказом истца от иска в указанной части требований.

ЖСК №12 не согласился с принятым судебным актом и обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и удовлетворить исковые требования.

МУП «Горводоканал г. Волгограда» возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

ЖСК №12, МУП «Горводоканал г. Волгограда», Департамент муниципального имущества г. Волгограда, Администрация г. Волгограда в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений №№ 410031 21 79858 7, 410031 21 79857 0, 410031 21 79853 2, 410031 21 79855 6, 410031 21 79856 3, 410031 21 79852 5, 410031 21 79854 9.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 01 июня 2009 года МУП «Горводоканал                          г. Волгограда» подписал и направил ЖСК №12 (Абонент) договор от 01.06.2009 №002823 на отпуск воды и прием сточных вод (т. 1 л.д. 13-20).

Проект договора от 01.06.2009 №002823 был рассмотрен истцом и направлен подписанный ответчику с Протоколом разногласий (т. 1 л.д. 21-23).

21 июля 2009 года МУП «Горводоканал г. Волгограда» направило Протокол согласования от 04.08.2009 на протокол разногласия к договору от 01.06.2009 №002823 на отпуск воды и прием сточных вод между ЖСК№12 и МУП «Горводоканал г. Волгограда» (т. 1 л.д. 25-26).

В связи с тем, что при заключении договора от 01.06.2009 №002823 на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод между сторонами возник спор по отдельным пунктам договора, ЖСК №12 обратился с настоящим иском для урегулирования разногласий по договору на основании статей 445,446 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований ЖСК №12.

Апелляционная коллегия считает позицию суда первой инстанции в отношении абзаца 2 вводной части договора правомерной и обоснованной. 

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации или иным законом.

Согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая устанавливает обязанность заключить публичный договор и право контрагента обязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор на основании пункта 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Согласно пункту 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В пункте 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что договор от 01.06.2009 №002823 является публичным.

Согласно пункту 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Как следует из материалов дела, МУП «Горводоканал г. Волгограда» абзац 2 вводной части договора на отпуск воды и прием сточных вод от 01.06.2009 №002823 предложил изложить в следующей редакции: «При выполнении условий договора стороны обязуются руководствоваться действующими Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской федерации от 12.02.1999 №167, именуемыми в дальнейшем Правила; иными действующими нормативными и законодательными документами, регулирующими отношения сторон».

ЖСК №12 в Протоколе разногласий к проекту договора на отпуск воды и прием сточных вод от 01.06.2009 №002823 указывает на то, что абзац 2 вводной части проекта договора необходимо изложить в следующей редакции: «При выполнении условий договора стороны обязуются руководствоваться нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года №307 и Законом Волгоградской области «О питьевой воде и системах водоснабжения», а также иными действующими нормативными актами, регулирующими данные правоотношения сторон».

 По мнению ЖСК №12, Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167, (далее – Правил №167) не распространяются на отношения с гражданами, а, следовательно, не могут применяться к договорным отношениям с товариществами собственников жилья и жилищно-строительными кооперативами.

Согласно пункту 11 Правил № 167, отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляется на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

Согласно разъяснению, содержащемуся в письме Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству от 27.07.2006 № 03-6/401, заключение договоров на отпуск питьевой воды и прием сточных вод с управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными кооперативами и так далее, непосредственно управляющими многоквартирными домами и приобретающими для них коммунальные услуги, должно осуществляться в соответствии с Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации и нормами Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с областью действия Правил предоставления коммунальных услуг гражданам указанные Правила должны применяться при регулировании отношений по предоставлению коммунальных услуг гражданам управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными кооперативами, а также в случае непосредственного оказания коммунальных услуг гражданам организациями водопроводно-канализационного хозяйства.

В силу пункта 1 Правил абонентом является юридическое лицо, имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и канализации, заключившее с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и прием сточных вод.

К числу абонентов могут относиться также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилищном фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом.

Судом первой инстанции установлено и не оспаривается сторонами, что ЖСК №12 наделен комплексом полномочий по управлению многоквартирным жилым домом №4 по ул. Мясникова г. Волгограда.

Согласно пункту 1 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

В силу части 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации управляющая организация обязана оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам жилых помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам.

При этом  Правила №167 не регулируют отношения, связанные с отпуском питьевой воды и приемом сточных вод, с физическими лицами - гражданами, проживающими как в многоэтажном жилом фонде, так и в индивидуальных домовладениях, имеющих присоединенную сеть к централизованным системам коммунального водоснабжения и (или) канализации организации водопроводно-канализационного хозяйства (циркулярное письмо Госстроя Российской Федерации от 14.10.1999 N ЛЧ-3555/12).

Таким образом, при заключении договора от 01.06.2009 №002823 на отпуск воды и прием строчных вод стороны обязаны руководствоваться Правилами №167.

Вместе с тем, в упомянутом договоре абонентом является жилищно-строительный кооператив, который в силу Жилищного кодекса Российской Федерации вправе заключать договоры в интересах членов кооператива.

В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением правительства Российской федерации от 23 мая 2006 года № 307 (далее Правил №307) исполнитель в сфере предоставления коммунальных услуг - это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. В этом же пункте Правил указано, что исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный