Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2010 по делу n А06-5044/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                              Дело N А06-5044/2009

12 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 апреля 2010 года.

     Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной,

судей Т.В. Волковой, А.Ю. Самохваловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой

при участии в заседании: от ответчика – Турсунова И.Ю., представителя, паспорт серии 45 03 № 679545, доверенность от 09.07.2009 (ксерокопии в деле), истец извещен о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается ходатайством истца от 05.04.2010 № 05-314/А,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Техстройинвест – ХХI век», г. Оренбург,

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 13 ноября 2009 года по делу              № А06-5044/2009, принятое судьей Н.В. Смирновой,

по иску казенного предприятия Астраханской области «Дирекция по реализации федеральных и областных программ в Астраханской области», г. Астрахань,

к обществу с ограниченной ответственностью «Техстройинвест - ХХI век», г. Оренбург,

о расторжении государственного контракта, понуждении передать незавершенный строительством объект, взыскании 52444574 руб. 58 коп.,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Астраханской области обратилось казенное предприятие Астраханской области «Дирекция по реализации федеральных и областных программ в Астраханской области» (правопреемник – государственное учреждение Астраханской области «Управление по капитальному строительству Астраханской области»)  с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Техстройинвест - ХХI век»  о расторжении государственного контракта на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Строительство музыкального театра на 1000-1200 мест в г. Астрахани» (дополнение в части благоустройства, фасадов и интерьеров театра, сценического, постановочного и технологического оборудования) от 29 мая 2008 года № 2, понуждении передать объект незавершенного строительства по адресу: г. Астрахань, створ улиц Коммунистической, академика Королева, Максаковой, Анри Барбюса по акту приема-передачи в натуре, взыскании 45748963 руб. 76 коп. излишне перечисленных денежных средств в счет оплаты выполненных работ, 6695610 руб. 82 коп. неустойки за просрочку исполнения обязательства. 

     Решением от 13 ноября 2009 года Арбитражного суда Астраханской области по делу          № А06-5044/2009 исковые требования удовлетворены частично: государственный контракт от 29 мая 2008 года № 2 расторгнут, ответчик обязан передать истцу незавершенный строительством объект по акту приема-передачи в натуре, с ответчика взыскано в пользу истца 4000 руб. в возмещение расходов по уплаченной государственной пошлине.

     Не согласившись с принятым по делу судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Техстройинвест - ХХI век»   обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

     Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: техническое задание на проектирование строительного объекта повлекло изменение сроков выполнения работ, результат выполненных работ передан заказчику, но немотивированно не принят, строительство объекта находится на завершающем этапе, поэтому договор не может быть расторгнут, необоснованно заключен договор с новым подрядчиком, не применены положения параграфа 3 главы 37, статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации,  пункта 8 статьи 9 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении  заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», необоснованно применены нормы статьи 728 Гражданского кодекса Российской Федерации, не рассмотрены требования о взыскании 52444574 руб.    58 коп., нарушение сроков выполнения работ не является существенным нарушением договорных обязательств. 

      Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, последний с ее доводами не согласен, считает не подлежащим отмене принятый судебный акт, т.к. срок окончания строительства продлен до 1 июля 2009 года, работы полностью профинансированы, но не выполнены ответчиком, представленные сторонами доказательства полностью исследованы, принятый судебный акт является законным и обоснованным.

     В судебном заседании объявлены перерывы до 12 апреля 2010 года на 12 час. 45 мин.,  в пределах дня судебного заседания 12 апреля 2010 года до 17 час. 45 мин., объявление о перерыве размещено в соответствии с рекомендациями, данными  в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года № 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».   

     Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела, казенное предприятие Астраханской области «Дирекция по реализации федеральных и областных программ в Астраханской области» (правопреемник – государственное учреждение Астраханской области «Управление по капитальному строительству Астраханской области») (заказчик-застройщик, истец) заключило с обществом с ограниченной ответственностью «Техстройинвест - ХХI век» (подрядчик, ответчик) государственный контракт на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Строительство музыкального театра на 1000-1200 мест в г. Астрахани» (дополнение в части благоустройства, фасадов и интерьеров театра, сценического, постановочного и технологического оборудования) от 29 мая 2008 года № 2, согласно пункту 1.1 которого  заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя выполнение строительно-монтажных работ по вышеназванному объекту. В пункте 2.1 контракта определена цена контракта – 536593270 руб. с учетом НДС в ценах 2008 года. Цена контракта является твердой и не подлежит изменению (пункт 2.2. контракта). Порядок расчетов изложен в пунктах 2.3 – 2.6 контракта, сроки выполнения работ – в разделе 3 контракта: начало – в течение 10 календарных дней с момента подписания государственного контракта, окончание – не позднее 30 августа 2008 года. Подрядчик обязался передать заказчику законченный строительством объект не позднее 30 сентября 2008 года. Обеспечение строительства материалами и оборудованием, обязанности подрядчика, заказчика указаны в разделах 4 – 6 контракта, сдача-приемка работ – в разделе 9 контракта, просрочка сторонами обязательств – в разделе 13 контракта. Дополнительным соглашением от 30 декабря 2008 года № 2 сроки выполнения работ продлены до 1 июля 2009 года, срок передачи законченного строительством объекта – до 1 августа 2009 года.

     В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

     Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

     Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

     На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

     В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

     Заключенный сторонами государственный контракт от 29 мая 2008 года № 2 является договором строительного подряда и регулируется нормами параграфов 1, 4, 5 главы 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

     По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Пункт 1 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и финансируемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

     Требования к содержанию государственного контракта изложены в статье 766 Гражданского кодекса Российской Федерации: контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

     Согласно пунктам 1, 2 статьи 9 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

     Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

     Во исполнение обязательств по государственному контракту от 29 мая 2008 года № 2  ответчик выполнил строительные работы на общую сумму 426609652 руб. 14 коп., что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат от 16 сентября              2008 года № 1 на сумму 83396982 руб. 62 коп., от 2 октября 2008 года № 2 на сумму 41493805 руб. 80 коп., от 16 октября 2008 года № 3 на сумму 43981236 руб., от 31 октября 2008 года № 4 на сумму 21426031 руб. 72 коп., от 11 ноября 2008 года № 5 на сумму 4062495, от 13 ноября 2008 года № 6 на сумму 9041940 руб., от 25 ноября 2008 года № 7 на сумму 5154221 руб., от 4 декабря 2008 года № 8 на сумму 85640907 руб., от 23 декабря 2008 года № 9 на сумму 61687000 руб., от 29 декабря 2008 года № 10 на сумму                     17152756 руб., от 4 марта 2009 года № 11 на сумму 11059349 руб., от 25 марта 2009 года № 12 на сумму 42512928 руб., подписанных заказчиком и подрядчиком.  

     Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Истец (заказчик) в счет оплаты за выполненные работы перечислил подрядчику 472358615 руб. 90 коп., что подтверждается платежными поручениями от 9 сентября                 2008 года № 2526 на сумму 160977981 руб., от 19 сентября 2008 года № 2647 на сумму 58377887 руб. 83 коп., от 2 октября 2008 года № 2716 на сумму 29045664 руб. 06 коп., от 16 октября 2008 года № 2926 на сумму 30786865 руб. 20 коп., от 1 ноября 2008 года                      №  3029 на сумму 14998222 руб. 21 коп., от 13 ноября 2008 года № 3164 на сумму        2843746 руб. 50 коп., от 13 ноября 2008 года № 3166 на сумму 6329358 руб., от 2 декабря 2008 года № 3350 на сумму 3607954 руб. 70 коп., от 4 декабря 2008 года № 3372 на сумму 59948634 руб. 90 коп., от 24 декабря 2008 года № 3465 на сумму 43180900 руб., от                        26 января 2009 года № 41 на сумму 12006929 руб. 20 коп., от 4 марта 2009 года № 122 на сумму 5000000 руб., от 13 марта 2009 года № 149 на сумму 2741544 руб. 30 коп., от                       26