Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2010 по делу n А57-22303/2009. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                             Дело № А57-22303/2009

31 мая  2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена   24 мая  2010 года

Полный текст постановления изготовлен      31  мая  2010 года

     Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Волковой Т.В.,

судей Самохваловой А.Ю., Клочковой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Губаревой А.Н.,

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью  «Дортехцентр» - Самсонов А.П., по доверенности от 31.03.2010г.,

от Общества с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания» - Боловин А.Ю. по доверенности от 18.11.2009г., выданной сроком на 1 год,

от Открытого акционерного общества «Облкоммунэнерго» - не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью  «Дортехцентр», г. Калининск Саратовской области,

на решение арбитражного суда Саратовской области от 16 февраля 2010 года

по делу № А57-22303/2009, (судья Бобунова Е.В.),

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания»,  г. Саратов,

к Обществу с ограниченной ответственностью  «Дортехцентр», г. Калининск Саратовской области,

третье лицо:

Открытое акционерное общество «Облкоммунэнерго»  г. Балаково Саратовской области,

о взыскании задолженности в сумме  394912 руб.,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Саратовской области  обратилось ООО «Саратовская областная энергосбытовая компания» с исковым  заявлением к  ООО «Дортехцентр»  о взыскании задолженности  за потребленную электроэнергию по договору энергоснабжения № 14 от 29.12.2007 г.  за период с 02.06.2008 г. по 01.07.2009 г. в сумме 394912 руб.

Решением суда Саратовской области от  16 февраля 2010 года по делу № А57-22303/2009г. взыскано с  Общества с ограниченной ответственностью  «Дортехцентр (г. Калининск Саратовской области)  в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания» (г. Саратов) задолженность по договору энергоснабжения № 14 от 29.12.2007 г. за  период  с 02.06.2008 г. по 01.07.2009 г. в сумме 394912 руб., а также  в возмещение расходов по оплате государственной пошлины в сумме 9398 руб. 24 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом Общество с ограниченной ответственностью  «Дортехцентр», г. Калининск Саратовской области, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение  арбитражного суда Саратовской области от 16 февраля 2010 г. по делу № А57–22303/2009 и вынести по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель Общества с ограниченной ответственностью  «Дортехцентр» в судебное заседание явился, поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Представитель Общества с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания» в судебное заседание явился, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Открытое акционерное общество «Облкоммунэнерго» в судебное заседание не явилось, извещено о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом (уведомления №  98900 6, 98899 3 приобщены   к материалам дела). Отзыв на апелляционную жалобу не предоставлен.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в порядке ст.123 АПК РФ.

20 апреля 2010г. судебное заседание по настоящему делу было отложено в связи с необходимости сверки расчетов и территориальной отдаленностью ответчика.

Акт сверки взаимных расчетов по состоянию  на 31.10.2010г., был предоставлен сторонами в судебное заседание, состоявшееся 24 мая 2010г.

  В соответствии с  распоряжением заместителя председателя Двенадцатого арбитражного апелляционного суда произошла смена судьи Телегиной Т.Н. на  судью Клочкову Н.А.

   В силу статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело, рассмотрение которого начато одним судьей или составом суда, должно быть рассмотрено этим же судьей или составом суда. Случаи замены судьи допускаются только при наличии оснований, указанных в пунктах 1 и 2 части 2 названной статьи. При этом после замены судьи рассмотрение дела начинается сначала, о чем суд должен отразить в протоколе судебного заседания  или в судебном акте, которым оканчивается рассмотрение дела. В связи с указанными нормами процессуального права рассмотрение жалоб происходило сначала.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ, в судебном заседании был объявлен перерыв до 24.05.2010 года до 14  часов 05 минут, о чем вынесено протокольное определение. Объявление о перерыве размещено в соответствии с рекомендациями, данными  в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года № 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда и на доске объявлений 18.05.2010 г. в 18 час. 00 мин.

В судебном заседании 24 мая 2010г. от представителя   Общества с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания»,  г. Саратов, поступило ходатайство об отказе от части исковых требований в размере 50 545 руб. 85 коп., и просил взыскать с ответчика сумму в размере 344 366 руб. 16 коп. (имеется отметка в протоколе судебного заседания от 24.05.2010г.).

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 2 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

При этом из смысла положений ч. 5 ст. 49 АПК РФ следует, что арбитражный суд принимает отказ от заявленных требований в случае, когда такой отказ не противоречит закону и нарушает права других лиц.

Принимая во внимание, что заявленный отказ не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции принимает отказ от заявленных требований.

Согласно п. 4 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу в связи с отказом от  исковых требований в части взыскания суммы долга в размере 50 545 руб. 85 коп.

Исследовав материалы дела,  выслушав мнения представителей сторон, изучив доводы апелляционной жалобы, в открытом судебном заседании, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта в силу следующего.

Как свидетельствуют материалы дела, между истцом и ответчиком 29.12.2007 г  заключен договор энергоснабжения для потребителей с присоединенной мощностью менее 750 кВА  № 14, согласно которому истец (гарантирующий поставщик), в лице агента - ОАО  коммунальных электрических сетей «Облкоммунэнерго», действующего  на основании   агентского договора № 761 от 28.12.2006 г., взял на себя обязательства  осуществлять продажу  электрической энергии, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги ответчику (потребитель), неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией  путем заключения соответствующих договоров, а ответчик - принять и оплатить  приобретаемую электрическую  энергию   и оказанные ему услуги  на условиях  предусмотренных  договором (л.д. 11-14 т.1).

 В соответствии с пунктами 3.1.2, 3.1.3, 3.1.4  потребитель (ответчик) обязуется оплачивать  потребленную электроэнергию в порядке, сроке и размере, установленными разделами 5 и 6 договора, а также в соответствии с правилами функционирования розничных рынков; вести учет потребляемой энергии; осуществлять  снятие показаний приборов учета совместно  с сетевой организацией в соответствии с пунктом 4.5 договора.             В силу пункта 6.1  договора, ООО «Дортехценр» оплачивает потребленную  электроэнергию тремя периодами платежа  в месяце, в котором осуществляется потребление электрической энергии  (расчетный месяц 5-го, 15-го и 25-го числа равными долями от  100 процентной договорной величины месячного  электропотребления путем перечисления денежных средств на расчетный счет агента гарантирующего поставщика; оплата считается произведенной только после поступления денежных средств на расчетный счет агента  гарантирующего поставщика.

Кроме того, пунктом 6.10 договора установлено, что поступившие после периода платежа, установленного договором, засчитываются как платежи за неоплаченные ранее периоды платежей.

В соответствии с пунктом 4.1 договора учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии, внесены в государственный реестр средств измерений и прошли проверку в органах Госстандарта РФ.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела было установлено, что  в ходе осмотра электроустановки  потребителя на объекте - Производственная база (АБЗ),  расположенного по адресу: Саратовская область, г. Калининск, ул. Заводская, д.  2/1, энергоснабжающей организацией 08 июля 2009 г. были выявлены и зафиксированы нарушения в работе прибора учета электроэнергии -  погрешность электросчетчика составляла 59,48 %, что превышает допустимые нормы; есть доступ к токоведущим частям  до учета (возможность отключения цепей напряжения электросчетчика не нарушая целостности пломб). При этом нормальная работа трансформаторов тока в результате несанкционированного доступа к токоведущим частям электроустановки нарушена ответчиком (фаза С имеет 170 градусов, что влияет на показания электросчетчика в сторону уменьшения на 59,48 %).

В соответствии с пунктом 6.12. договора при нарушении учета по вине потребителя расчет за израсходованную электроэнергию  производится по присоединенной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за календарные дни месяца, но не более, чем за три года. При этом к указанному объему применяются регулируемые  и нерегулируемые цены.

Судебная коллегия, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, находит их необоснованными и неподлежащими удовлетворению в силу следующего.

Пункт 155 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 N 530 (далее - Правила) определяет, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке.

Пункт 4.6 Правил учета электрической энергии от 24.10.1996 г. № 1182 дает определение средств учета: средства учета - совокупность устройств, обеспечивающих измерение и учет электроэнергии (измерительные трансформаторы тока и напряжения, счетчики электрической энергии, телеметрические датчики, информационно-измерительные системы и их линии связи) и соединенных между собой по установленной схеме.              К средствам учета электрической энергии относятся также и трансформаторы тока.             Пунктом 2.11.3 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13 января 2003 г.  №  6 (далее - Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей) установлено, что системы контроля технологических параметров оборудования, режимов его работы, учета электрической энергии и информационно-измерительные системы должны быть оснащены средствами, отвечающими установленным требованиям, включая метрологическое обеспечение, организованное на основе правил и норм, предусматривающих единство и требуемую точность измерений.

В суде первой инстанции обозревался подлинник предыдущего осмотра поста учета потребителя № 193 от  30.05.2008 г., который был подписан в двустороннем порядке, со стороны ответчика  присутствовал и подписывал акт  Белоцерков, в данном акте в графе «Замечания и предложения» указано: «замечаний нет».

Согласно статье 543 Гражданского кодекса Российской Федерации  абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Таким образом, на момент проверки средства учета электроэнергии (08.07.2009 г.) - трансформаторы тока эксплуатировались без  поверки и не могли обеспечивать точность измерений.              Суды обоснованно признали установленным факт безучетного потребления электрической энергии, хотя целостность приборов учета и пломб на них не была нарушена.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Способ определения количества безучетно потребленной электрической энергии установлен пунктом 155 Правил, а также пунктом 6.12 договора энергоснабжения № 14 от 29.12.2007 г.

  В материалы дела представлен подробный расчет объема безучетно потребленной электроэнергии с указанием объемов электроэнергии, оплачиваемых по регулируемому тарифу, объемов электроэнергии, оплачиваемых