Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2010 по делу n А12-13924/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                     Дело № А12-13924/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  21 июня  2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено   28 июня  2010 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В. Б. Шалкина,

судей  Антоновой О.И.,   Камериловой В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания   Д.Г. Успановой

при участии в заседании представителей:

от истца - Решетняк К.А. по доверенности от 31.12.2009 №9, Петров Д.В. по доверенности от 31.12.2009 №21,

от Департамента муниципального имущества Администрации Волгограда - Спиридонова О.Ю. по доверенности от 17.07.2008 №01-1111,

от  ЗАО «РЭС» - Халин А.О. по доверенности от 24.08.2009, Стругова Ю.А. по доверенности от 21.01.2010,

от Администрации г. Волгограда - Погребняк Д.В. по доверенности от 27.02.2008 №05-ИД/13, Чуприкова Г.А. по доверенности от 31.05.2007 №05-ИД/43

от Департамента финансов Администрации Волгограда - Пикуль Д.А. по доверенности от 26.01.2009 №12-05-/385, Бобова И.А. по доверенности от 03.08.2009 №12-11/3019

от Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области - Орлова В.В. по доверенности от 18.08.2009 №19,

от ОАО «МРСК Юга» - Бондаренко В.А. по доверенности от 11.01.2010, Заруцкий П.В. по доверенности от 11.01.2010, Халанский М.А. по доверенности от 11.01.2010

от иных лиц: не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев  в открытом судебном заседании  дело 

по иску  открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» к закрытому акционерному обществу «Региональная энергетическая служба», муниципальному образованию городской округ Волгоград в лице Администрации Волгограда, Департаменту финансов Администрации Волгограда, с привлечением в качестве третьих лиц открытого акционерного общества «Межрегиональная сетевая компания Юга», Департамента муниципального имущества Администрации Волгограда, общества с ограниченной ответственностью «РЭС-Энергосбыт», Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области, МУПП «Волгоградские электрические сети», МУ «Волгоградский инженерный центр» (правопреемник МУ «Городские электрические сети»)

о взыскании 475 296 259 руб. 81 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к закрытому акционерному обществу «Региональная энергетическая служба» о взыскании 475 296 259 руб. 81 коп. - стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.01.2008г. по 01.07.2008г., со ссылкой на п.п. 50, 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, участвуют открытое акционерное общество «Межрегиональная сетевая распределительная компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» и общество с ограниченной ответственностью «РЭС - Энергосбыт».

В ходе первоначального рассмотрения дела истец увеличил размер исковых требований до 819 521 510 руб. 52 коп. за период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

В ходе рассмотрения дела уменьшил размер требований до 381 757 471 руб. 20 коп. и уточнил основания заявленных требований. Уменьшение и уточнение требований принято судом.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.02.2009 исковые требования удовлетворены.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2009 решение суда первой инстанции изменено, в части взыскания стоимости потерь за период с января по август 2008 года в размере 138 242 150 руб. отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа решение суда первой и постановление суда апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При этом суд кассационной инстанции указал, что к участию в деле не был привлечен надлежащий владелец сетей, поскольку принятыми судебными актами могут быть затронуты его права.

Определением суда первой инстанции от 03.08.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц по инициативе суда были привлечены Администрация г. Волгограда и Департамент муниципального имущества Администрации Волгограда.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Управление по региональным тарифам Администрации Волгоградской области, МУПП «Волгоградские межрайонные электрические сети». МУ «Городские электрические сети», правопреемником которого, в настоящее время, является МУ «Волгоградский инженерный центр».

Определением суда первой инстанции от 23.11.2009 произведена процессуальная замена МУ «Городские электрические сети» на МУ «Волгоградский инженерный центр»

25.09.2009 к участию в деле в качестве ответчика по ходатайству истца, привлечено муниципальное образование городской округ Волгоград в лице Администрации Волгограда и третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора - Департамент финансов Администрации Волгограда.

Истец  при рассмотрении спора в суде первой инстанции уточнил требования просил привлечь к участию в деле в качестве ответчика Департамент финансов Администрации Волгограда и взыскать с казны муниципального образования городской округ Волгограда в лице Администрации Волгограда 202 188 577 руб. 59 коп. за период с 01.10.2008 по 31.12.2008, что отражено в протоколе судебного заседания от 23.10.2009.

Определением от 23.10.2009 к участию в деле в качестве ответчика привлечен Департамент финансов администрации Волгограда и удовлетворено ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей.

В ходе рассмотрения дела, истец уточнил исковые требования и просил взыскать с закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба» стоимость потерь за период с 01.09.2008 по 30.09.2008 в размере 41 326 743 руб. 73 коп., взыскать с муниципального образования городской округ Волгоград в лице Департамента финансов Администрации Волгограда стоимость потерь за период с 01.10.2008 по 31.12.2008 в размере 202 188 577 руб. 59 коп.

Впоследствии истец увеличил размер требований до 547 014 343 руб. 75 коп. уточнив период взыскания с 01.01.2008 по 01.09.2008.

В письменном ходатайстве от 02.10.2008г. истец в порядке ч.1 ст.49 АПК РФ заявил об увеличении суммы иска до 576 014 343 руб. 75 коп. за период с 01.01.2008г. по 01.09.2008 г.

В ходатайстве от 19.01.2009г. истец заявил об увеличении суммы иска до 737 684 808 руб. 26 коп. за период с 01.01.2008г. по 01.12.2008г., в ходатайстве от 03.02.2009г. - до 819 521 510 руб. 52 коп. за период с 01.01.2008г. по 31.12.2008г., одновременно уточнив основания заявленных требований - п.п. 50, 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» и договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 27-т/08 от 01.01.2008г.

В ходатайстве от 26.02.2009 г. (с учетом письменных пояснений по размеру исковых требований) истец в порядке ч.1 ст.49 АПК РФ заявил об уменьшении суммы иска до 381 757

471 руб. 20 коп.

Ответчик в письменном отзыве признал требования в размере 243 507 166 руб. 77 коп. за период с сентября по декабрь 2008

При новом рассмотрении дела, истец уточнения к исковым требованиям поддержал (ходатайство от 22.09.2009 №89-10\). Просил суд первой инстанции  взыскать с закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба» стоимость потерь за период с 01.09.2008 по 30.09.2008 в размере 41 326 743 руб. 73 коп., взыскать с муниципального образования городской округ Волгоград в лице Департамента финансов Администрации Волгограда стоимость потерь за период с 01.10.2008 по 31.12.2008 в размере 202 188 577 руб. 59 коп. в части взыскания стоимости потерь за период с января по август 2008 года в размере 138 242 150 руб. 95 коп. отказался.

Суд  первой инстанции  принял и рассмотрел  уточненные требования.

Решением от 27.01.2010 года Арбитражный суд Волгоградской области производство по делу в части требований в размере 138 242 150 руб. 95 коп. прекратил. Требования открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» о взыскании с закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба» стоимости потерь за период с 01.09.2008 по 30.09.2008 в размере 41 326 743 руб. 73 коп. оставил без рассмотрения. В удовлетворении требования открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» о взыскании с муниципального образования городской округ Волгоград в лице Департамента финансов Администрации Волгограда стоимость потерь за период с 01.10.2008 по 31.12.2008 в размере 202 188 577 руб. 59 коп. отказал.

Открытое акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» и закрытое акционерное общество «Региональная энергетическая служба» не согласились с принятым решением и обратились в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах, и принять по делу новый судебный акт.

В качестве доводов заявители указали на необоснованный отказ судом первой инстанции  в удовлетворении иска к муниципальному образованию,  так как  объекты электросетевого хозяйства находились в муниципальной собственности, соответственно собственник имущества  должен нести бремя его содержания  и оплачивать стоимость потерь, приходящихся  на находящиеся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с ч.6 ст. 268 АПК РФ, независимо от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с ч.4 ст. 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Определением от 15.04.2010 года апелляционная инстанция перешла к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При рассмотрении спора по правилам, установленным для суда первой инстанции, представитель истца в ходатайстве подтвердил  отказ от исковых требований в части взыскания  стоимости потерь за период с января по август 2008 года в размере 138 242 150 руб. 95 коп. и уточнил исковые требования просил взыскать с ЗАО «РЭС» стоимость потерь за сентябрь  2008 года в размере 41326743,73 рублей, а с Муниципального образования городской округ город-герой Волгоград в лице Администрации  Волгограда за счет казны  в лице Департамента финансов Администрации  Волгограда стоимость потерь за период с 01.10.2008 года по 31.12.2008 года  в размере 202188577,59 рублей, указав, что Администрация  Волгограда как собственник сетей обязана компенсировать  стоимость потерь, образовавшихся в ее сетях.

Суд принимает уточнение исковых требований и отказ от исковых требований в части взыскания  стоимости потерь за период с января по август 2008 года в размере 138 242 150 руб. 95 коп, так как это  не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов других лиц.

Суд, изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, приходит к следующему.

Истец в соответствии с «Правилами функционирования розничных рынков в переходный период формирования электроэнергетики», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации №530 от 31.08.2006 является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области. В этом качестве истец осуществляет поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии).

ЗАО «РЭС» с 01.01.2006 являлось организацией эксплуатирующей объекты электросетевого хозяйства Волгограда по договору краткосрочной аренды муниципального имущества от 29.11.2005 №13 и договору присоединения от 01.12.2007 №48-08 к договору краткосрочной аренды муниципального имущества от 29.11.2005 №13 и оказывало на территории Волгограда услуги по передаче электрической энергии.

Перечень имущества, передаваемого во временное владение и пользование по договору краткосрочной аренды, указан в Приложении к указанному договору, факт передачи сторонами не оспаривается.

По условиям договора на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2008 №27-т/08, заключенного между истцом и ЗАО «РЭС», последний (исполнитель) взял на себя обязательства по осуществлению комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технологические устройства электрических сетей, от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя до точек отпуска потребителей, а также урегулировать отношения со смежными сетевыми организациями (п. 121 ПРР), а истец (заказчик) - по оплате оказанных услуг (п. 2.1 договора). Исполнитель также принял на себя обязательство по оплате стоимости электрической энергии, приобретаемой у заказчика в целях компенсации потерь в принадлежащих исполнителю сетях (раздел 5 договора).

На основании пункта 3.2.13 договора фактические потери электрической энергии в сетях ЗАО «РЭС» определяются как разница между фактическим объемом электрической энергии, поступившей в сеть исполнителя и фактическим объемом электрической энергии, отпущенной потребителям из сетей исполнителя.

Действие договора от 01.01.2008 №27-т/08 распространено сторонами на период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь установлен в разделе 6 «Правил недискриминационного допуска к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861.

В соответствии с пунктом 50 указанных Правил размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 51 Правил недискриминационного