Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу n А12-2148/2010. Изменить решение

А12-2148/10

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                              Дело N А12-2148/2010

29 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июня 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной, судей Г.И. Агибаловой, Т.В. Волковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой

при участии в заседании: без сторон, истец, ответчик извещены о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке части 1, пункта части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтового отправления от 04.06.2010 №№ 78522, 78524, 78525, 78523,    

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй», г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 апреля 2010 года по делу              № А12-2148/2010, принятое судьей Л.В. Напалковой,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй», г. Волгоград,

к обществу с ограниченной ответственностью «Амоко групп», г. Волгоград,

о взыскании 831840 руб.,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Амоко групп»,                           г. Волгоград,

к обществу с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй», г. Волгоград,

о взыскании 1520140 руб. 05 коп.,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Волгоградской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй» с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Амоко групп» о взыскании 831840 руб. 38 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 14 декабря 2008 года по 17 сентября                        2009 года в связи с просрочкой исполнения обязательства по оплате выполненных работ по договору подряда от 2 июня 2008 года № 32.

Общество с ограниченной ответственностью «Амоко групп» заявило встречный иск к обществу с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй» о взыскании 1520140 руб. 05 коп. неустойки за нарушение сроков строительства на основании пункта 8.2 договора подряда от 2 июня 2008 года № 32, договора подряда от 24 марта 2008 года № 9.

Решением от 26 апреля 2010 года Арбитражного суда Волгоградской области по делу № А12-2148/2010 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены частично: с ответчика взыскано в пользу истца 152888 руб. 45 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 14 декабря 2008 года по 17 сентября                        2009 года; по встречному иску с общества с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй»  взыскано в пользу  общества с ограниченной ответственностью «Амоко групп» 215000 руб. неустойки за нарушение сроков строительства по договору подряда от 2 июня 2008 года № 32; судебные расходы по уплате государственной пошлины распределены в соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом,  общество с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное в части взыскания с него по встречному иску 215000 руб.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: не обосновано не принята во внимание просрочка должника по оплате выполненных работ, договором от 2 июня 2008 года № 32 не определена общая стоимость подлежащих выполнению работ, что не позволяет исчислить неустойку, заказчик не доказал своевременность передачи проектно-сметной документации, подачи тепла на объект строительства, что повлияло на соблюдение сроков выполнения работ.  

Общество с ограниченной ответственностью «Амоко групп» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Общество с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй» обратилось с ходатайством о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя. Ходатайство подлежит удовлетворению.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пунктов 1, 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам и проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, т.к. лица, участвующие в деле, не заявили возражений.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд  считает, что судебный акт подлежит отмене в обжалуемой части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Амоко групп» (заказчик, истец по встречному иску) и общество с ограниченной ответственностью «Прогресс-строй» (подрядчик, ответчик по встречному иску) заключили договор подряда от 2 июня 2008 года № 32, по условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства собственными силами и средствами выполнить отделочные работы по объекту «Жилой комплекс «Волжские Паруса» по ул. Калинина в Ворошиловском районе г. Волгограда. Подземная автостоянка». Заказчик обязуется принять и оплатить указанные работы (пункты 1.1. 1.2 договора). Стоимость работ по договору согласована сторонами в разделе 2 договора, порядок выполнения, сдачи и приемки работ –в разделе 3 договора, порядок расчетов –в разделе 4 договора, сроки выполнения работ –в разделе 5 договора, обязательства и ответственность сторон –в разделах 6-8 договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований –в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Заключенный сторонами договор подряда от 2 июня 2008 года № 32 является договором строительного подряда,  регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3 главы 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор не признан недействительным или незаключенным в установленном законом порядке.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Во исполнение договорных обязательств ответчик по встречному иску выполнил порядные работы на общую сумму 9174710 руб. 04 коп., что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) за период с августа по ноябрь 2008 года и не отрицается истцом по встречному иску. Указанные акты выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат подписаны истцом по встречному иску без возражений и замечаний по качеству, стоимости и срокам выполнения работ.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По условиям раздела 2 договора подряда от 2 июня 2008 года № 32 сумма договора будет определена по фактически выполненным объемам, на основании актов выполненных работ КС-2, КС-3.

Пунктом 4.1 договора заказчик обязался предварительно перечислить подрядчику аванс на покупку стройматериалов в размере 40% от цены договора в течение 5-ти банковских дней с момента подписания договора.

Договор подряда № 32 подписан сторонами 2 июня 2008 года, следовательно, заказчик обязан был перечислить подрядчику аванс в период с 3 по 9 июня 2008 года. Фактически аванс на выполнение работ по строительству подземной автостоянки был перечислен платежными поручениями от 17 июля 2008 года № 290 в сумме 500000 руб., от 30 июля 2008 года № 307 в сумме 1100000 руб., т.е. с просрочкой более полутора месяцев. Кроме того, невозможно определить был ли аванс уплачен полностью, т.к. на момент подписания договора стороны согласовали только ведомость договорных цен, но не определили объем, подлежащих выполнению работ, и общую цену договора.

В пункте 4.3 договора от 2 июня 2008 года № 32 предусмотрено, что оплата выполненных работ производится заказчиком на основании подписанных актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и счета-фактуры не позднее 15 календарных дней после предоставления документов.

Справки о стоимости выполненных работ и затрат от 29 августа 2008 года № 1 на сумму 3771613 руб. 94 коп., № 2 на суму 72639 руб. 62 коп.,  № 2 на сумму 1589417 руб. 52 коп., акты о приемке выполненных работ от 29 августа 2008 года №№ 1 (2 акта), 2, 3, 4, счета-фактуры от 31 августа 2008 года № 00000172 на сумму 72639 руб. 62 коп.,                         № 00000174 на сумму 1589417 руб. 52 коп. подлежали оплате не позднее 15 сентября    2008 года в сумме 3833671 руб. 08 коп. с учетом перечисленного аванса. Фактически оплата была произведена платежным поручением от 17 сентября 2008 года № 389, т.е. с просрочкой 2 дня.

Выполненные работы и затраты, подтвержденные справкой от 30 сентября 2008 года            № 1 на сумму 2081666 руб. 32 коп., актами о приемке выполненных работ от 30 сентября 2008 года №№ 1, 2, счетом-фактурой от 30 сентября 2008 года № 00000204 подлежали оплате не позднее 15 октября 2008 года. Фактически оплачены платежным поручением от 5 декабря 2008 года № 590 в сумме 1000000 руб., т.е. просрочка оплаты составила 50 дней, недоплата 1081666 руб. 32 коп.

Счет-фактура от 28 ноября 2008 года № 00000236 на сумму 1659372 руб. 64 коп., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 28 ноября 2008 года № 1, акт о приемке выполненных работ от 28 ноября 2008 года № 1 должны быть оплачены не позднее 13 декабря 2008 года. Фактически оплата оставшейся суммы 2741038 руб. 96 коп. была произведена заказчиком платежными поручениями от 28 июля 2009 года № 307 в сумме 2500000 руб., от 15 сентября 2009 года № 390 в сумме 2532155 руб. 90 коп. (в т.ч. остаток долга по настоящему договору 241038 руб. 96 коп.), т.е. просрочка в оплате составила 227 и 276 дней.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Пункт 1 статьи 718 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что заказчик обязан в случаях, в объеме  и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работ.

При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесением сроков исполнения работы, либо увеличением указанной в договоре цены.

В силу норм пункта 1 статьи 719 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в срок (статья 328).

Истец