Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2010 по делу n А12-3547/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

газа потребителю (подпункту «е» пункта 45 Правил).

Действующее законодательство содержит ряд определений газораспределительной организации.

В соответствии с Постановлением Правительства от 05.02.1998 №162 «Об утверждении Правил поставки газа в РФ» газораспределительные организации - специализированные республиканские, краевые, областные, городские, межрайонные, сельские организации, занятые развитием и эксплуатацией систем газоснабжения территорий, обеспечением покупателей газом, а также оказывающие услуги по транспортировке газа по своим сетям.

Согласно Постановлению Правительства от 17.05.2002 № 317 «Об утверждении Правил пользования газом и предоставление услуг по газоснабжению» газораспределительная организация - специализированная организация, осуществляющая эксплуатацию газораспределительной системы и оказывающая услуги, связанные с подачей газа потребителям. Газораспределительной организацией может быть организация - собственник газораспределительной системы, которая получила газораспределительную систему в процессе приватизации либо создала или приобрела ее на других предусмотренных законодательством Российской Федерации основаниях, или организация, заключившая с собственником газораспределительной системы договор на ее эксплуатацию.

В соответствии с Постановлением от 18.03.2003 Госгортехнадзора «Об утверждении правил безопасности систем газораспределения и газопотребления» эксплуатационная (газораспределительная) организация газораспределительной сети (ГРО) - специализированная организация, осуществляющая эксплуатацию газораспределительной сети и оказывающая услуги, связанные с подачей газа потребителям. Эксплуатационной организацией может быть организация-собственник этой сети либо организация, заключившая с организацией-собственником сети договор на ее эксплуатацию.

Постановлением от 21.07.2008 №549 установлено, что методологическое обеспечение деятельности по контролю за техническим обслуживанием и состоянием внутридомового газового оборудования осуществляется Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору. Государственные жилищные инспекции субъектов Российской Федерации осуществляют контроль за техническим состоянием внутридомового газового оборудования и своевременным выполнением работ по его содержанию и ремонту.

В силу Федерального закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в РФ» организация-собственник газораспределительной системы представляет собой специализированную организацию, осуществляющую эксплуатацию и развитие на соответствующих территориях сетей газоснабжения и их объектов, а также оказывающую услуги, связанные с подачей (а не транспортировкой) газа потребителям и их обслуживанием.

С целью получения компетентного разъяснения по вопросу отнесения ООО «Волжскийтеплогаз» к специализированной организации, правомочной осуществлять ТО ВДГО, Управлением направлены запросы в указанные органы от 21.08.2009 №04-15/4550 и от 21.08.2009 №04-14/4549.

Государственная Жилищная инспекция Волгоградской области письмом от 08.09.2009 №3400/07 проинформировала антимонопольный орган о том, что ООО «Волжскийтеплогаз» имеет соответствующие документы, подтверждающие наличие в собственности или приобретение на другом законном основании газораспределительных сетей, документы, подтверждающие возможность эксплуатировать и обслуживать газораспределительные сети, наличие собственной аварийно-диспетчерской службы. Но, в свою очередь они не оказывают услуги по транспортировке газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан, то есть, нет утвержденных ФСТ тарифов на транспортировку газа по принадлежащим им газораспределительным сетям и, соответственно, не заключен договор на транспортировку газа с газоснабжающей организацией.

Анализ создавшейся ситуации показывает, что договор на транспортировку газа с газоснабжающей организацией заключен только с ОАО «Волгоградоблгаз».

Таким образом, все газораспределительные организации на территориях муниципальных районов Волгоградской области находятся в одинаковых с ООО «Волжскийтеплогаз» условиях и его дискриминация на рынке услуг по техническому обслуживанию ВДГО не допускается. Государственная жилищная инспекция Волгоградской области не видит оснований считать заключаемые абонентами с ООО «Волжскийтеплогаз» договоры о техническом обслуживании внутридомового газового оборудования недействительными или заключенными в нарушение действующего законодательства».

23.09.2009 Нижне-Волжское управление Ростехнадзора письмом №13/85 сообщило Управлению, что ООО «Волжскиймежрайгаз» и ООО «Волжскийтеплогаз» являются специализированными организациями, выполняющими функции газораспределения и по техническому обслуживанию газовых сетей и оборудования. Имеют производственные базы, необходимое оборудование и специалистов для осуществления деятельности, в том числе по обслуживанию ВДГО». Руководители и специалисты данных организаций аттестованы по промышленной безопасности (т.2 л.д.82).

Суд первой инстанции обоснованно принял письмо №13/85 Нижне-Волжское управление Ростехнадзора от 23.09.2009 в качестве надлежащего доказательства того, что  ООО «Волжскиймежрайгаз» и ООО «Волжскийтеплогаз» являются специализированными организациями, выполняющими функции газораспределения и по техническому обслуживанию газовых сетей и оборудования,  поскольку в соответствии со ст. 71 АПК РФ данный факт также подтвержден  иными доказательствами, имеющимися в материалах дела.

Согласно Уставу ООО «Волжскийтеплогаз» данная организация создана, в том числе, для организации обеспечения потребителей различных форм собственности газом и теплоносителями; эксплуатации, технического обслуживания, текущего и капитального ремонт объектов газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, вентиляции и дымоотведения, систем автоматики и контрольно-измерительных приборов, котельных и систем поквартирного отопления; оказания услуг по транспортировке сетевого газа по распределительным газопроводам для предприятий, организаций, учреждений и населения.

В 2003 году ООО «Волжскийтеплогаз» выдана лицензия № 45-ДГ-008297 сроком на 5 лет (то есть до 02.06.2008), в соответствии с которой указанному обществу разрешалась деятельность по эксплуатации газовых сетей (техническое обслуживание, ремонт и восстановление газопроводов, сооружений и иных объектов, необходимых для эксплуатации газовых сетей).

20.08.2009 данной организации Нижне-Волжским управлением Ростехнадзора выдана лицензия на эксплуатацию взрывопожароопасных объектов.

Согласно договорам безвозмездного пользования от 13.10.2003 № 196, от 23.10.2003 № 283, от 11.10.2004 № 209, некоммерческое партнерство домовладельцев и землепользователей «Киляковское», некоммерческое партнерство «Волгогаз», садоводческое товарищество «Энергетик» и другие лица передали ООО «Волжскийтеплогаз» в безвозмездное пользование газораспределительные сети.

20.02.2009 Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору ООО «Волжскийтеплогаз» выдано свидетельство № А39-02388 о регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов, из которого видно, что обществом были составлены соответствующие акты разграничения балансовой принадлежности.

Таким образом, у ООО «Волжскийтеплогаз» в пользовании имеются опасные производственные объекты (газораспределительные сети), которые она вправе эксплуатировать.

Не является обоснованным довод апелляционной жалобы о том, что в нарушение  пп. «к» п.9 и пп. «к» п.21 Правил поставки газа для обеспечения  коммунально-бытовых нужд граждан, договора заключенные   ООО «Волжскийтеплогаз» с абонентами не содержат  обязанности  исполнителя на  аварийно-диспетчерское обслуживание.

Согласно пункту  3.1.5 типового договора  на техническое обслуживание при неисправности  газового оборудования, дымовых, вентиляционных каналов, появлении запаха газа Заказчик должен сообщить в аварийную службу по телефону (номер телефона указан).

22.12.2003 ООО «Волжскийтеплогаз» было утверждено положение об аварийно-диспетчерской службе (АДС) и создана соответствующая служба, что подтверждается  контрольной картой № 45 бригады АДС к месту возможной аварии от 24.07.2008, в которой отражены вызов бригады к месту аварии (дата и время вызова, адрес заявки, действия ИТР и рабочих по ликвидации аварии), а также актом проверки готовности АДС к действиям по ПЛАС от 06.02.2009 №8 с отметками государственного инспектора Нижне-Волжского межрегионального управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора.

Согласно письму Поволжского филиала Федерального лицензионного Центра при Госстрое России от 03.08.2005 №05-08/569 ООО «Волжскийтеплогаз» имеет лицензию Ростехнадзора на осуществление деятельности по эксплуатации газораспределительных сетей и свидетельство регистрации опасного производственного объекта в Государственном реестре, заключены договора с владельцами газораспределительных сетей садоводческих товариществ на их техническую эксплуатацию с правом пользования, составлены акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между владельцами газораспределительных сетей садоводческих товариществ и газораспределительной организацией ОАО «Волжскиймежрайгаз» (т.2 л.д.100,101).

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции, проанализировав имеющиеся в деле документы, пришел к правильному выводу, что ООО «Волжскийтеплогаз» представляет собой специализированную организацию, осуществляющую эксплуатацию на соответствующей территории сети газоснабжения и их объектов, оказывающую услуги, связанные с подачей газа потребителям и их обслуживанием и в том числе обеспечивает  аварийно-диспетчерское обслуживание.

Таким образом, действия ООО «Волгоградрегионгаз», выразившиеся в отказе заключить договор поставки газа с гражданами, предоставившими в соответствии с требованиями Правил поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан договоры на ТО ВДГО, заключенные с ООО «Волжскийтеплогаз», противоречат действующему законодательству и лишают ООО «Волжскийтеплогаз» возможности заниматься данным видом деятельности.

При указанных обстоятельствах, в действиях ООО «Волгоградрегионгаз» имеется нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», которое выразилось в отказе в заключении договоров с контрагентами ООО «Волжскийтеплогаз» на поставку газа.

Кроме того, податель жалобы считает, что антимонопольным органом некорректно  сформулировано предписание, а именно  пункт 2 предписания  лишает Общество права  отказывать  гражданам вообще  в заключении договора поставки газа, в том числе и по основаниям, не связанным с заключением договора на ТО ВДГО, например при отсутствии технической возможности подключения. Пункт 3 запрещает  направлять в адрес граждан  и иных приравненных к ним лиц, заключивших договоры  на ТО ВДГО с ООО «Волжскийтеплогаз», уведомлений о приостановлении  подачи газа. Заявитель полагает, что  указанным пунктом  запрещено направлять уведомления о приостановлении, например, при наличии задолженности  абонента и т.д.

            Суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводами заявителя по следующим основаниям.

Частью 3  статьи 41 Федерального закона  от 26.07.20076 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» установлено, в решении по делу о нарушении антимонопольного законодательства содержатся:

1) выводы о наличии или об отсутствии оснований для прекращения рассмотрения дела;

2) выводы о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства в действиях (бездействии) ответчика по делу;

3) выводы о наличии или об отсутствии оснований для выдачи предписания и перечень действий, включаемых в предписание и подлежащих выполнению;

4) выводы о наличии или об отсутствии оснований для принятия антимонопольным органом других мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства, обеспечению конкуренции (в том числе оснований для обращения с иском в суд, для передачи материалов в правоохранительные органы, для направления в государственные органы или органы местного самоуправления рекомендаций об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции);

5) выводы по делам о нарушении антимонопольного законодательства, сделанные на основе обстоятельств, установленных в ходе проведенного антимонопольным органом анализа состояния конкуренции, за исключением дел, для рассмотрения которых проведение такого анализа не является обязательным.

(п. 5 введен Федеральным законом от 17.07.2009 N 164-ФЗ)

В соответствии с частью 4 указанной статьи на основании решения комиссия выдает предписание. Предписание оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на заседании комиссии.

            Таким образом, предписание заявителю было выдано на основании решения антимонопольного органа, где содержались все выводы  о допущенных нарушениях, которые Обществу предстоит устранить или не совершать.

Кроме того, как видно из материалов дела, письмами от 25.11.2009 и от 07.12.2009 №10347/11 ООО «Волгоградрегионгаз» сообщило антимонопольному органу о заключении договоров поставки газа с Ктиторовым С.А., Стрелка Д.С., Седовым С.П., Камалдиновым В.С., Батаевой Е.Л. Также заявитель сообщил о том, что с 12.11.2009 не направлял в адрес граждан, заключивших договоры на ТО ВДГО с ООО «Волжскийтеплогаз», уведомлений о приостановлении подачи газа в связи с отсутствием договора на ТО ВДГО.

Таким образом, материалами дела подтверждается факт исполнения заявителем предписания УФАС по Волгоградской области от 21.10.2009 № 09-01-10-04/311-ВО.

При таких обстоятельствах довод ООО «Волгоградрегионгаз» о недействительности спорного предписания антимонопольного органа ввиду невозможности его исполнения отклоняется апелляционным судом как несостоятельный.

Из анализа части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 следует, что ненормативный акт государственного органа может быть признан судом недействительным при наличии в совокупности двух условий: 1) несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту; 2) нарушение этим актом (решением) прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности лица, обратившего в арбитражный суд за судебной защитой.

Отсутствие (недоказанность) хотя бы одного из названных условий служит основанием для оставления заявления заинтересованного лица без удовлетворения.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанций, обоснованно указав на отсутствие нарушения спорными решением и предписанием прав и законных интересов заявителя