Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2010 по делу n А06-3388/2009. Изменить решение

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                                Дело № А06-3388/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено  16 августа 2010 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В. Б.,

судей  Бирченко А.Н., Камериловой В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Успановой Д.Г.,

при участии в заседании представителей:

от истца – Сопов И.А., по доверенности от 09.04.2010 г.,

от ответчика – ген. директор Хаметов С.С.

от третьих лиц – не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью многопрофильного предприятия «Тепличное»

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 31 мая 2010 по делу № А06-3388/2009 (судья В.Б. Павлова)

по иску муниципального унитарного предприятия «Камызякские городские сети»

к обществу с ограниченной ответственностью многопрофильному предприятию «Тепличное»

третьи лица:

служба по тарифам Астраханской области

ОАО «МРСК Юга»  в лице «Астраханьэнэрго»

о взыскании основного долга в сумме 2 500 000 рублей в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору №20-Т от 03.12.2008 года,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие «Камызякские городские сети» обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью многопрофильному предприятию «Тепличное» о взыскании основного долга в сумме 2 500 000 рублей в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору №20-Т от 03.12.2008 года на отпуск тепловой энергии в горячей воде.

В порядке ст. 49 АПК РФ, представитель  истца уточнил исковые требования, уменьшив сумму иска до  2 023 421 руб., уменьшив период взыскания задолженности на 5 дней с 10 по 5 мая  (т.1, л.д. 76-78).

В судебном заседании 20.01.2010 года представитель истца уточнил исковые требования в части взыскания основного долга, уменьшив их до 1 986 528,30 руб.

Уточнение исковых требований судом первой инстанции были приняты.

Решением от 31 мая 2010 года арбитражный суд первой инстанции исковые требования удовлетворил частично.  С ООО МП  «Тепличное» в пользу МУП  «Камызякские городские сети» взыскана стоимость  потребленной  тепловой энергии в сумме 1 734 330 рублей  80 копеек, расходы по оплате  государственной пошлины в сумме 18 708 рублей 44 копейки.

В остальной части исковые требования оставлено без удовлетворения.

МУП «Камызякские городские сети» из федерального бюджета возвращена  государственная пошлина в сумме 2 567 рублей 36 копеек.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, и принять новый судебный акт, которым в исковых требованиях истца отказать. Признать договор №20-Т от 03.12.2008 года на пользование тепловой энергией в горячей воде заключенным.

Также суд необоснованно взыскал стоимость потребленной тепловой энергии в размере 1 734 330,80 руб., так как согласно экспертизе, в результате значительного понижения температуры воздуха внутри теплиц, произошло повреждение и гибель урожая.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия  приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, между МУП «Камызякские городские сети» (истец) и ООО МП  «Тепличное» (ответчик) 03 декабря 2008 года подписан договор № 20-Т  на отпуск тепловой энергии в горячей воде, согласно пункту 1.1 которого, истец производит отпуск тепловой энергии ответчику в пределах 1-5 Г/кал/ч/ в зависимости от температуры  наружного воздуха и подключенной площади  теплиц с 03.12.2008 года по 10.05.2009 года.

Согласно пункту 2.2 договора «Абонент» производит оплату по полученным счетам-фактуре «Энергоснабжаюшей организации» в двадцатидневный срок со дня их получения.

07 мая 2009 года МУП «Камызякские городские сети» был выставлен счет за отпуск тепловой энергии в горячей воде на сумму 2 500 000 рублей.

Отказ ответчика в оплате указанной суммы послужил основанием для обращения истца в суд, в связи с тем, что ответчиком не исполнены обязательства по оплате, вытекающие из договора на пользование тепловой энергией в горячей воде  № 20-Т от 03.12.2008 года.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о незаключенности договора №20-Т от 03.12.2008 года, поскольку при его заключении  стороны не достигли согласия по предмету договора, не определили размер разрешенной присоединенной мощности, количество ежемесячно и ежеквартально поставляемой энергии, не составили документ о наличии счетчиков на объектах потребления энергии на момент заключения договора, не указали объекты, на которые должна осуществляться подача тепловой энергии.

Из информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 17.02.1998 года № 30 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения» следует, что договор энергоснабжения считается незаключенным, если в нем отсутствуют условия о количестве помесячно и ежеквартально поставляемой энергии.

В соответствии с пунктом  1 статьи  432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям, одним из которых является количество товара.

По договору купли-продажи, отдельным видом которого в силу пункта 5 статьи 454 ГК РФ является договор теплоснабжения, условие о товаре считается согласованным, если договор  позволяет определить  наименование и количество товара (п.3 ст. 455 Кодекса).

Согласно статье  451 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана  подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотрено договором  энергоснабжения.

Ели договор не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным (п.2 ст. 265 Кодекса).

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а Абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением.

Указанная  в договоре  № 20-Т цена поставляемой теплоэнергии не отражает количества этой теплоэнергии и может являться основанием для признания договора заключенным.

При отсутствии заключенного в установленном законом порядке договора на отпуск тепловой энергии в горячей воде, ответчик потреблял электрическую энергию.

 В связи с чем, отсутствие заключенного в установленном законом порядке договора энергоснабжения, не освобождает ответчика от обязанности оплатить стоимость потребленной.

По ходатайству истца судом первой инстанции была назначена экспертиза, производство которой поручено Государственной предприятию Астраханской области «Астраханский региональный центр энергоснабжения», в ходе которой было определено расчетное  количество фактически потребленной тепловой энергии поданной МУП «Камызякские городские сети» к ООО МП «Тепличное» по адресу Астраханская область г.Камызяк ул. Трусова, 86 за период с 03 декабря 2008 года по 05 мая 2009 года:

за декабрь 2008г. -  расчетное потребление тепловой энергии 437,936 Гкал, на сумму  321 773 руб.48 коп.,

за январь 2009г. -  расчетное потребление тепловой энергии 1332,150 Гкал, на сумму 1 087 100 руб. 80 коп.,

за февраль 2009г. - расчетное потребление тепловой энергии 2059,183 Гкал, сумму 1 680 396 руб. 10 коп.,

за март  2009г. - расчетное потребление тепловой энергии 64, 085 Гкал, на сумму 983 890 руб. 30 коп.,

за апрель 2009г. - расчетное потребление тепловой энергии 365,563 Гкал, на сумму 298 317 руб. 70 коп.,

за май 2009г. - расчетное потребление тепловой энергии 140, 984 Гкал, на сумму 115 049 руб. 90 коп.,

Итого составило 5541,489 Гкал, в денежном выражении 4 486 528 рублей 30 копеек.

Из определения  от 19.01.2010 года  Арбитражного суда Астраханской области по делу  № А06-2811/2009 следует, что МУП «Камызякские городские сети» обращались с исковым заявлением  к ООО  МП «Тепличное» с требованием о взыскании стоимости поставленной теплоэнергии за апрель 2009 года по договору  № 20-Т от 03.12.2008 года  в сумме 298 317 руб. 70 коп.  Производство по делу было прекращено в связи с отказом истца от иска, поскольку  оплата за указанные период  произведена.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что за период с 03 декабря 2008 года по 05 мая 2009 года расчетное потребление тепловой энергии (не учитывая за апрель 2009г.) составило 5175,926 Гкал, в денежном выражении 4 188 210 рублей 60 копеек (т.2, л.д.18-20).

По ходатайству представителя ответчика, судом первой инстанции была назначена судебная экспертиза, целью которой являлось определение периода подачи  теплоносителя с температурой ниже температурного графика, утвержденного МУП «Камызякские тепловые сети», согласно журнала учета подачи тепловой энергии, поданной из котельной МУП «Камызякские городские сети» в теплицу  МП «Тепличное», определение  в стоимостном и натуральном выражении количества тепловой энергии, потребленное МП «Тепличное»  в период с 03.12.2008 года  по 31.03.2009 года  не соответствующее  температурному графику, утвержденному  МУП «Камызякские городские сети»; определение периода восстановления температуры воздуха внутри  теплиц МП «Тепличное» после понижения температуры теплоносителя ниже температурного графика, определение в стоимостном и натуральном выражении количества тепловой энергии, определенной при разрешении вопроса № 3 производство которой было поручено Государственной предприятию Астраханской области « Астраханский региональный центр энергоснабжения».

Из экспертного заключения от 22.04.2010 года следует, что количество тепловой энергии, потребленное МП «Тепличное» в период с 03.12.2008 года по 31.03.2009 года не соответствующее тепрературному графику, утвержденному МУП «Камызякские городские сети» составило:

В декабре 2008г. - 10,446 Гкал на сумму 7 675 руб. 35 коп.

В январе 2009г.- 30,037  Гкал на сумму 24 511 руб. 62 коп.

В феврале 2009г. - 82,716 руб. на сумму 67 499 руб. 74 коп.

Итого на сумму 99 686 руб. 70 коп.

Время периода восстановления температуры воздуха внутри теплиц МП «Тепличное» составило по 2 часа.

Количество тепловой энергии в период восстановления температуры воздуха внутри теплиц после снижения температуры теплоносителя ниже температурного графика (отключения котельной) составило:

В январе 2009г.- 3,745   Гкал на сумму 3 056 руб.26 коп.

В феврале 2009г. - 183,512 руб. на сумму  149 754 руб. 54 коп.

Итого на сумму 152 810 руб. 80 коп.

На основании указанных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что количество тепловой энергии несоответствующей температурному графику составляет 123,199 Гкал - что в денежном выражении составляет 99 686-70 руб. Количество тепловой энергии в период восстановления температуры воздуха внутри теплиц после понижения температуры теплоносителя ниже температурного графика, в связи с отключениями, составляет 187,257 Гкал - на сумму 152810-80 руб., что в совокупности составляет в денежном выражении 252 497,50 руб.

Однако вышеуказанные экспертные заключения могут быть приняты судебной коллегией только в качестве письменного доказательства, поскольку в материалах дела отсутствует предупреждение экспертов об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по статьям 307 УК РФ.

Тем не менее, в силу части 3 статьи 70  АПК РФ, признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств. Признание, изложенное в письменной форме, приобщается к материалам дела.

Представителями истца и ответчика в суде апелляционной инстанции представлены заявления, подтверждающие выводы экспертизы, а именно факт поставки в заявленный исковой период тепловой энергии в количестве 5 175,926 Гкал на сумму 4 188 210 руб. 60 коп.

Кроме того, из пояснения МУП «Камызякские городские сети», имеющегося в протоколе судебного заседания от 26.05.2010 года (т. 8, л.д. 70-74), следует, что истец факт подачи некачественной энергии и в последней проведенной экспертизе объем некачественной энергии не отрицает, однако просит взыскать с ответчика сумму за весь объем поставленной теплоэнергии, в том числе и некачественной, т.е. сумму 1 986 528,30 руб., определенной в первой экспертизе.

Таким образом, МУП «Камызякские городские сети» (истец) признает, в том числе объем поставленной некачественной тепловой энергии.

ООО МП «Тепличное» (ответчик) в своей апелляционной жалобе также указывает, что количество тепловой энергии несоответствующей температурному графику составляет в денежном выражении составляет 99 686,70 руб. количество тепловой энергии в период восстановления температуры воздуха внутри теплиц после понижения температуры теплоносителя ниже температурного графика, в связи с отключением, составляет в денежном выражении - 152 810,80 руб., в совокупности составляет в денежном выражении 252 497,50 руб.

При рассмотрении апелляционной жалобы, истец и ответчик также не оспорили поставку энергии, не соответствующей качеству в объеме - 310,456 Гкал, в стоимостном выражении на сумму - 252 497,50 руб.

Согласно представленных платежных поручений:

№ 167 - предоплата в счет будущего отопительного периода 2008-2009 года на сумму 250 000 руб.,

№ 008 - оплата теплоэнергии за январь 2009 года  на сумму 500 000 руб.,

№ 278 - оплата теплоэнергии за декабрь 2008 года на сумму 500 000 руб.,

№ 038 - оплата теплоэнергии за февраль 2009 года на сумму 250 000 руб.,

№ 44 - оплата теплоэнергии за март 2009 года  на сумму 500 000 руб.,

№072 - оплата теплоэнергии за март 2009 года  на сумму 500 000 руб.

Итого,