Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2010 по делу n А06-2610/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

силу п.11 указанной статьи не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие Кодексу или иным федеральным законам.

В силу п.п.5 п.1 ст.21 НК РФ и п.п.5 п.1 ст.32 НК РФ налогоплательщики имеют право на зачет или возврат сумм излишне уплаченных налогов, а налоговые органы обязаны осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных сумм налогов в порядке, предусмотренном Кодексом.

 В Определении от 27.12.2005 г. № 503-О Конституционный Суд Российской Федерации указал, что федеральный законодатель, регулируя основания, условия и порядок возврата излишне взысканного налога, установил дополнительные гарантии для защиты прав граждан и юридических лиц от незаконных действий (бездействия) органов государственной власти, направленные на реализацию положений ст.ст.52, 53 Конституции российской Федерации, согласно которым каждый имеет право на возмещение государством вреда причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц, в том числе злоупотреблением властью, а также закрепленного в ст.35 Конституции Российской Федерации принципа охраны права частной собственности законом.

Исходя из изложенного, понятия «излишне взысканный налог» и «незаконно взысканный налог» являются тождественными, следовательно, положения ст.79 НК РФ, регламентирующей возврат излишне взысканного налога, сбора и пеней, применимы в случае возврата неправомерно взысканных сумм.

Положения ст.79 НК РФ предполагают обязанность налоговых органов осуществить возврат сумм налога, перечисленных налогоплательщиком в бюджет на основании признанных незаконными (недействительными) ненормативных правовых актов налоговых органов, с начислением на них процентов.

Согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 16.07.2004 г. № 14-П, Налоговый Кодекс Российской Федерации исходит из недопустимости причинения неправомерного вреда при проведении налогового контроля (статьи 35 и 103). Если, осуществляя его, налоговые органы руководствуются целями и мотивами, противоречащими действующему правопорядку, налоговый контроль в таких случаях может превратиться из необходимого инструмента налоговой политики в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права собственности, что в силу статей 34 (часть 1), 35 (части 1 - 3) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации недопустимо. Превышение налоговыми органами (их должностными лицами) своих полномочий либо использование их вопреки законной цели и охраняемым правам и интересам граждан, организаций, государства и общества несовместимо с принципами правового государства, в котором осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать прав и свободы других лиц.

Суд исходит из того, что в соответствии со ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику. Решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом на основании письменного заявления налогоплательщика, с которого взыскан этот налог, в течение двух недель со дня регистрации указанного заявления.

Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога в налоговый орган может быть подано в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, а исковое заявление в суд  в течение трех лет начиная со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Возврат сумм излишне взысканных налога, сбора, пеней и штрафа осуществляется в соответствии с положениями ст. 79 НК РФ.

 В соответствии с п. 1 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со статьей 78 настоящего Кодекса.

Согласно п. 2 указанной статьи решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

До истечения срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, поручение на возврат суммы излишне взысканного налога, оформленное на основании решения налогового органа о возврате этой суммы налога, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства для осуществления возврата налогоплательщику в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

 Согласно п. 4 ст. 79 НК РФ налоговый орган, установив факт излишнего взыскания налога, обязан сообщить об этом налогоплательщику в течение 10 дней со дня установления этого факта.

Указанное сообщение передается руководителю организации, физическому лицу, их представителям лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату его получения.

 Правила, установленные статьей 79 НК РФ применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов (п. 9 ст. 79 НК РФ).

 В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

 Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Таким образом, фактические обстоятельства дела свидетельствуют о то, что налоговым органом допущено нарушение сроков принятия решения о возврате излишне взысканных сумм.

В соответствии с п. 3 ч. 5 ст. 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Соответственно, положения  п. 3 ч. 5 ст. 201 АПК РФ в части обязания соответствующих государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части применяются в случаях указания на признание оспариваемых действий (бездействия)  незаконными.

Следовательно, указание на способ защиты права в случае признания ненормативного акта недействительным, решения, действия (бездействия) соответствующего органа - незаконным является обязательным требованием к резолютивной части решения, без чего оно не может считаться полным.

В числе требований к заявлению, подаваемому по делам, указанным в гл. 24 АПК, не указана необходимость для заявителя формулировать требование о способе защиты его права, нарушенного оспариваемым действием, бездействием. Согласно п. п. 3, 5 ч. 1 ст. 199 АПК заявитель должен указать на права и законные интересы, которые, по его мнению, нарушаются оспариваемым актом, решением, действием, бездействием, и предъявить требование о признании действий (бездействия) - незаконными.

Если заявитель не указал конкретного способа защиты, а суд обязан указать на это в решении в силу императивного предписания закона, то суд сам определяет надлежащий, по его мнению, способ защиты нарушенного права. Если же заявитель включил в свое заявление указание на испрашиваемый им способ защиты (что он делать не обязан, поскольку закон этого не требует), то суд, установив, что данный способ ненадлежащий, должен  применить надлежащий способ защиты.  Формулировки п. 3 ч. 5 ст. 201 АПК в их взаимосвязи с п. п. 3 и 5 ч. 1 ст. 199 АПК  указывают на  применение судом надлежащего способа защиты,  даже если заявитель и вовсе не указывал этого в своем заявлении либо указывал неверно.

Вместе с тем на день рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции ИФНС России по Кировскому району г. Астрахани приняты решение от 18 июня 2010 г. № 13768 о возврате излишне взысканного земельного налога  в сумме 14258 руб.; решение от 28 июля 2010 г. № 15075 о возврате НДС в сумме 237813,79 руб.; решение от 28 июля 2010 г. № 15073 о возврате налога, взимаемого с налогоплательщиком, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на расходы, в сумме 41589 руб., а всего была возвращена общая сумма налогов – 293660,79 руб.

Решения о возврате сумм налогов исполнены  соответственно 29 июня 2010 г., 03 и 04 августа 2010 г.  Данное обстоятельство не оспаривается обществом.

При таких обстоятельствах, признавая бездействие налогового органа по не возврату 293660,79 руб. - суммы излишне взысканных налогов незаконным, отсутствуют основания к обязанию инспекции возвратить указанную сумму налогоплательщику.

В связи с предоставлением ООО «ТД «Мир» при подаче заявления в суд первой инстанции и апелляционной жалобы в суд апелляционной инстанции отсрочки уплаты государственной пошлины и частичным удовлетворением требования, заявленного в порядке главы 24 АПК РФ, государственная пошлина по результатам рассмотрения дела и апелляционной жалобы не подлежит взысканию в федеральный бюджет, так как налоговый орган освобожден от упалты государственной пошлины.

Судебные расходы в сумме 20000 руб. в связи с участием представителя истца в судебном заседании удовлетворению не подлежат, так как являются документально не подтвержденными. ООО «ТД «Мир» не представил суду доказательств произведенных расходов в связи с рассмотрением настоящего дела в арбитражном суде.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Астраханской области по делу № А06-2610/2010 от 25 июня 2010 года отменить.

По результатам рассмотрения арбитражным судом апелляционной инстанции дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, принять решение.

Заявление ООО Торговый дом «Мир» (г. Астрахань) удовлетворить в части.

Признать бездействие инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани, выраженное в не возврате излишне взысканных налогов в сумме 293660,79 руб. незаконным.

В части признания незаконным бездействия инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Астрахани, выраженное в не возврате излишне взысканных налогов в сумме 1442947,79 руб. оставить без удовлетворения.

Производство по делу в части взыскания сумм излишне уплаченного налога в сумме 1736558,65 руб. прекратить в связи с отказом истца от иска.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 АПК РФ, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд Астраханской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий                                                                             Л.Б. Александрова

Судьи                                                                                                           Т.С. Борисова

                                                                                                          О.В. Лыткина