Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2010 по делу n А57-2601/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

на 1000 тонн;

счет-фактура № 129 от 20.09.2007 на 320 тонн;

товарная накладная № 129 от 20.09.2007 года на 320 тонн на передачу товара,  от ООО «Проминвест» ООО «Реванш» по договору №4/15 от 20.09.2007;

договор поставки семян подсолнечника № 4/15 от 20.09.2007;

спецификация № 1 на партию товара (базис поставки - франко-элеватор ОАО «Кузнецкий элеватор») в количестве 320 тонн;

уведомление №137 от 20.09.2007 года о переводе семян подсолнечника от ООО «Проминвест» на ООО «ТД Янтарный » в количестве 320 тонн;

платежное поручение № 32 от 21.09.2007 об оплате семян подсолнечника в сумме 3 840 000 рублей по договору № 4/15 от 20.09.2007 года;

счет-фактура №49 от 27.09.2007 на 1000 тонн (продавец ООО «Сатекс», грузополучатель ОАО «Кузнецкий элеватор»);

товарная накладная №45 от 27.09.2007 года на 1000 тонн на передачу товара, хранящегося у ответчика от ООО «Сатекс» ООО «Реванш» по договору № 7/15 от 26.09.2007 года;

договор поставки семян подсолнечника № 7/15 от 26.09.2007 года;

спецификация № 1 на партию товара (базис поставки - франко-элеватор ОАО «Кузнецкий элеватор») в количестве 1000 тонн;

уведомление № б/н от 27.09.2007 года о переводе семян подсолнечника, находящегося на хранении у ответчика от ООО «Сатекс» на ООО «ТД Янтарный » в количестве 1000 тонн;

платежное поручение № 48 от 01.10.2007 об оплате семян подсолнечника в сумме 12 500 000 рублей по договору № 7/15 от 26.09.2007 года;

платежное поручение № 1267 от 18.09.2007 года на 2 500 000 об оплате по договору комиссии № 1010/09-07/К от 03.09.2007 за подсолнечник;

платежное поручение № 1152 от 21.09.2007 на 12 000 000 руб. по договору комиссии № 1010/09-07/К от 03.09.2007 за подсолнечник;

платежное поручение № 1155 от 21.09.2007 года на 3 840 000 об оплате по договору комиссии № 1010/09-07/К от 03.09.2007 за подсолнечник.

Определением от 28 апреля 2010 года (том11 л.д.13-14) суд в соответствии с п.2 ч.1 ст.161 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации с согласия истца исключил из числа доказательств по делу – товарную накладную № 45 от 27.09.2007 года, счет-фактуру № 49 от 27.09.2007 года, договор № 7/15 поставки семян подсолнечника, заключенный между ООО «Сатекс» и ООО «Реванш», письмо ООО «Сатекс» в адрес ООО «Торговый Дом Янтарный» б/н от 27.09.2007 года.

В обоснование своих возражений ответчик  ОАО «Кузнецкий элеватор» указывает, что  фактически  от ООО «ПромИнвест» и ООО «Сатекс» подсолнечник в количестве 1320 тонн по квитанциям № 856 от 20.09.2007 и № 1380/15 от 26.09.2007 не поступал. Указанные квитанции были выданы без фактического поступления семян подсолнечника.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, отменяя постановлением от 11.06.2009 года решение Арбитражного суда Саратовской области от 06.10.2008 года и постановление Двенадцатого Арбитражного апелляционного суда от 10.02.2009 года и направляя вопрос на новое рассмотрение рекомендовал суду при новом рассмотрении оценить взаимоотношения между ООО «Реванш» и ООО «Торговый дом Янтарный» и факты приобретения зерна у ООО «Сатекс» и ООО «ПромИнвест», находившегося на хранении у ответчика, исследовать переписку сторон, а также иные доказательства, из содержания которых следует признание ОАО «Кузнецкий элеватор» наличия обязательств по хранению зерна, принадлежащего истцу, дополнительно проверить доказательства передачи на хранение семян третьими лицами, установить имеется ли спорная продукция того же рода и качества у ОАО «Кузнецкий элеватор» на момент принятия судебного решения.

1. Взаимоотношения между ООО «Реванш» и ООО «Торговый дом Янтарный».

Между ООО «ТД «Янтарный» (комитент) и ООО «Реванш» (комиссионер) заключен договор комиссии № 1010/09-07/к от 03.09.2007 на заключение сделок за счет и в интересах Комитента по закупке и поставке семян подсолнечника, на условиях отдельно согласованных поручений.

По сделкам, совершенным Комиссионером с третьими лицами, приобретает права и становится обязанным Комиссионер, хотя бы Комитент и был назван в сделках или вступил с этими третьими лицами в непосредственные отношения по исполнению сделок (пункт 1.2 договора)

Комиссионер отвечает перед Комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной за счет Комитента, путем принятия ручительства за исполнение сделки (делькредере) (пункт 3.1.7 договора)

Согласно пункту 3.1.3. договора Комиссионер обязан передать Комитенту продукцию, полученную в результате исполнения Поручения Комитента с приложением следующего пакета документов по каждой партии Продукции:

копию договора купли-продажи Продукции со всеми приложениями и изменениями к нему между Комиссионером и поставщиком Продукции;

копию товарной накладной (ТОРГ-12) от поставщика Продукции, выписанную на имя Комиссионера;

оригинал складской (приходной) квитанции по форме № ЗПП-13 и/или Складской квитанции и/или Простого складского свидетельства;

копию счета-фактуры от поставщика Продукции, выписанную на имя Комиссионера; товарная   накладная  (ТОРГ-12)  от  Комиссионера,   выписанную  на  имя  Комитента  на приобретенную продукцию с отражением показателей из товарной накладной (ТОРГ-12), выписанной на имя Комиссионера.

счет-фактуру от Комиссионера, выписанную на имя Комитента, на приобретенную Продукцию с отражением показателей из счета-фактуры, выставленной на имя Комиссионера; копня документа подтверждающего оплату Продукции; переводное письмо по требованию Комитента;

иные документы, указанные в Поручении, необходимые Комиссионеру.

ООО «Реванш» во исполнение договора комиссии № 1010/09-07/к от 03.09.2007 в подтверждение приобретения семян у ООО «Проминвест»  представлены:

договор поставки семян подсолнечника № 4/15 от 20.09.2007;

товарная накладная № 129 от 20.09.2007 года на 320 тонн на передачу товара,  от ООО «Проминвест» ООО «Реванш» по договору №4/15 от 20.09.2007;

счет-фактура № 129 от 20.09.2007 на 320 тонн

спецификация № 1 на партию товара ( базис поставки - франко-элеватор ОАО «Кузнецкий элеватор») в количестве 320 тонн;

уведомление № 137 от 20.09.2007 года о переводе семян подсолнечника от ООО «Проминвест» на ООО «ТД Янтарный » в количестве 320 тонн;

товарная накладная № 1 от 20.09.2007 года на передачу 320 тонн семян подсолнечника от комиссионера ООО «ТД Янтарный »,

счет фактура № 002 от 20.09.2007 на 320 тонн;

платежное поручение № 32 от 21.09.2007 об оплате семян подсолнечника в сумме 3 840 000 рублей по договору № 4/15 от 20.09.2007 года.

В подтверждение приобретение семян ООО «Реванш»  у ООО «Сатекс» представлены:

договор поставки семян подсолнечника № 7/15 от 26.09.2007 года;

товарная накладная №45 от 27.09.2007 года на 1000 тонн на передачу товара от ООО «Сатекс» ООО «Реванш» по договору № 7/15 от 26.09.2007 года;

счет-фактура №49 от 27.09.2007 на 1000 тонн (продавец ООО «Сатекс», грузополучатель ОАО «Кузнецкий элеватор»);

спецификация №1 на партию товара (базис поставки - франко-элеватор ОАО «Кузнецкий элеватор») в количестве 1000 тонн;

товарная накладная № 5 от 27.09.2007  года на передачу 1000 тонн семян подсолнечника от комиссионера ООО «ТД Янтарный »,

уведомление № б/н от 27.09.2007 года о переводе семян подсолнечника, находящегося на хранении у ответчика от ООО «Сатекс» на ООО «ТД Янтарный » в количестве 1000 тонн;

платежное поручение № 48 от 01.10.2007 об оплате семян подсолнечника в сумме 12 500 000 рублей по договору № 7/15 от 26.09.2007 года;

Платежными поручениями № 1267 от 18.09.2007 года, № 1152 от 21.09.2007 г.,  № 1155 от 21.09.2007 ООО «ТД Янтарный» перечислено ООО «Реванш» 2 500 000  по договору комиссии №1010/09-07/К от 03.09.2007 за подсолнечник соответственно 2 550 000 руб, 12 000 000 руб., 3 840 000 руб.

Таким образом, ООО «ТД Янтарный» непосредственно в отношении с ответчиком ОАО «Кузнецкий элеватор» ни по передаче семян подсолнечника ни по его оплате не вступал.

2. Приобретение семян подсолнечника у ООО «Сатекс».

Представленные в подтверждение приобретения ООО «Реванш» у ООО «Сатекс» семян подсолнечника договор №7/15 поставки семян подсолнечника, заключенный между ООО «Сатекс» и ООО «Реванш»,  товарная накладная № 45 от 27.09.2007 года на передачу 100 тонн семян  от ООО «Сатекс» ООО «Реванш» по договору № 7/15 от 26.09.2007 года, счет-фактура № 49 от 27.09.2007 года, письмо ООО «Сатекс»  б/н от 27.09.2007 года в адрес ООО «ТД Янтарный» судом исключены из числа доказательств.

В материалах дела имеется пояснение директора ООО «Сатекс» Бреевой Е.В. (том 2 л.д.2) которым последняя уведомляет, что подпись на договоре поставки  № 7/15 от 26.09.2007 года,  товарной накладной № 45 от 27.09.2007 года на передачу 100 тонн семян  от ООО «Сатекс» ООО «Реванш», счет-фактуре № 49 от 27.09.2007 года, письме ООО «Сатекс»  б/н от 27.09.2007 года в адрес ООО «ТД Янтарный» является поддельной, указанные документы ею не подписывались, подсолнечник в объеме 1000 тонн никогда не покупался и не продавался.

ООО «Сатекс» в лице директора Бреевой Е.В. было заявлено о фальсификации документов (том 7 л.д.72)

В материалах дела имеется справка эксперта экспертно-криминалистического центра УВД по Пензенской области № 4 от 11.01.2010 (л.д.11 том 10), где экспертом делается вывод, что подпись от имени Бреевой Е.В. в договоре №7/15 поставки семян подсолнечника от 26.09.2007, счет-фактуре № 49 от 27.09.2007, товарной накладной №45 от 27.09.2007  выполнены не Бреевой Е.В., а другим лицом с подражанием подлинной подписи Бреевой Е.В.

Согласно справки эксперта отдела экономических экспертиз экспертно-криминалистического центра УВД по Пензенской области № 40 от 02.04.2008 года том 1 л.д.92-99) за период с 20.09.2007 года по 17.12.2007 года в ОАО «Кузнецкий элеватор» подсолнечник на хранение от ООО «Сатекс» не поступал (пункт 2 ВЫВОДЫ).

В материалах дела имеется договор № 5/09 от 25.09.2007 года между ООО «Аудит-центр» (продавец) и ООО «Сатекс» (Покупатель) из которого следует, что ООО «Сатекс» приобретает 1000 тонн подсолнечника, принадлежащего ООО «Аудит-центр» и находящегося в ОАО «Кузнецкий элеватор». Согласно пункту 2.2 договора передача товара оформляется формой ЗПП-13.

Доказательств, свидетельствующих о передаче подсолнечника на элеватор непосредственно ООО «Сатекс», либо свидетельствующих о поступлении семян подсолнечника на лицевой счет ООО «Сатекс» от другого Поклажедателя»  (ООО «Аудит-центр», др.) материалы дела не содержат.

Выданную ОАО «Кузнецкий элеватор» квитанцию по форме ЗПП-13 № 1380 от 27.09.2007 на принятие 1000 тонн зачетного веса семян подсолнечника от ООО «Сатекс» ответчик письмом  № 184 от 07.12.2007 г. за подписью генерального директора Шнипас А.А. просил вернуть, поскольку они выданы преждевременно, ООО «Проминвест» и ООО «Сатекс» указанный объем подсолнечника – 1320 тонн на элеватор не поставили.

Шнипас А.А. (генеральный директор ОАО «Кузнецкий элеватор» в период с марта 2004 по декабрь 2007) в пояснениях данных 30.01.2008 ОБЭП ОВД по г.Кузнецку ( том7 л.д.22-23) указывал на то, что квитанция ЗПП-13 была выписана на несуществующий подсолнечник, нарушив инструкцию по выдаче данных форм. Подсолнечник ООО «Сатекс» на элеватор не завозился. В связи с тем, что подсолнечник на элеватор не завозился ЗПП-13 был выписан в одном экземпляре. Фактически по договору хранения выписывается 3 экземпляра ЗПП-13, два из которых выдаются владельцу хлебопродуктов, один экземпляр остается в бухгалтерии.

Ладилова В.В. главный бухгалтер ОАО «Кузнецкий элеватор» в своих пояснениях, данных УБОП при ГУВД Саратовской области 7 л.д.96-97), пояснениях данных ОБЭП ОВД по г.Кузнецку (том 7 л.д.68),  а также допрошенная в качестве свидетеля по настоящему делу (протокол том 5 л.д.22-25) также указала, что подсолнечник от ООО «Сатекс» на элеватор не поступал.

Иных доказательств, свидетельствующих о приобретении ООО «Реванш» для ООО «ТД Янтарный» у ООО «Сатекс» семян подсолнечника материалы дела не содержат.

3. Приобретение семян подсолнечника у ООО «Проминвест».

20.09.2007 между ООО «Реванш» и ООО «ПромИнвест» заключен договор поставки  семян подсолнечника № 4/15.

20.09.2007 года оформлена товарная накладная № 129 на 320 тонн на передачу 320 тонн  от ООО «Проминвест» ООО «Реванш» по договору №4/15 от 20.09.2007, выписана  счет-фактура № 129 от 20.09.2007 на 320 тонн.

ООО  «ПромИнвест» уведомлением № 137 от 20.09.2007 года сообщило о переводе семян подсолнечника от ООО «Проминвест» на ООО «ТД Янтарный » в количестве 320 тонн;

Платежным поручением № 32 от 21.09.2007 ООО «Реванш» перечислено ООО «ПромИнвест»  3 840 000 рублей по договору № 4/15 от 20.09.2007 года.

При этом как следует из материалов дела (договор № 3/09 от 19.09.2007)  и пояснений ООО «Проминвест»,  последний закупал подсолнечник для ООО «Реванш» у   ООО «Аудит-центр» по договору № 3/09 от 19.09.2007, по условиям которого ООО «ПромИнвест» приобретает 320 тонн подсолнечника, принадлежащего ООО «Аудит-центр» и находящегося в ОАО «Кузнецкий элеватор». Согласно пункта 2 .2 договора передача товара оформляется формой ЗПП-13.

Доказательств нахождения на ОАО «Кузнецкий элеватор» подсолнечника, принадлежащего ООО «Аудит-Центр», и переписи подсолнечника в количестве 320 тонн с ООО «Аудит-центр» на ООО «ПромИнвест» материалы дела не содержат.

05.12.2007 года между ООО «ПромИнвест» и ООО «Реванш» заключен договор № 34 об уступке прав требования долга (цессии) по которому ООО»ПромИнвест» передает ООО «Реванш» право требования долга с должника – ООО «Аудит-центр», принадлежащее ему на основании обязательства по договору 3/09 от 19.09.2007 г.

Платежным поручением № 15 от 25.01.2008 г. ООО «Аудит-центр» возвратило ООО «Проминвест» 2 220 000 рублей по договору № 3/09 от 19.09.2007 (том 7 л.д.15) В назначении платежа указано- возврат денежных средств за непоставленный товар по договору № 3/09 от 19.09.2007.

Платежным поручением № 21 от 15.02.2008 года ООО «Проминвест» перечислило ООО «Реванш» 2 200 000 рублей по договору уступки долга № 34 от 05.12.2007.

В материалах дела имеется отзыв ООО «ПромИнвест» (л.д.14, том 7) из которого следует, что денежные средства 2 200 000 рублей были возвращены комиссионеру ООО «ТД Янтарный» - ООО «Реванш»  в связи с тем, что ООО «Аудит-центр» не выполнил свои обязательства перед ООО «ПромИнвест» по поставке подсолнечника, соответственно ООО «ПромИнвест» не исполнил обязательства перед ООО «Реванш» - комиссионером ООО «ТД Янтарный». ООО «ПромИнвест» также указывает, что факт хранения 320 тонн подсолнечника на ОАО «Кузнецкий элеватор» им не проверялся, накладную на подсолнечник по унифицированной форме ТОРГ-12 в ООО «ПромИнвест» не передал.

ООО «Реванш» факт поступления денег 2 200 000 рублей от ООО «ПромИнвест» подтвердил. Таким образом частично оплаченные ООО «ТД Янтарный» ООО «Реванш» денежные