Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2010 по делу n А57-2796/2009. Изменить решение,Удовлетворить встречный иск полностью или частично

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                              Дело N А57-2796/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 1 ноября 2010 года.

     Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Т.Н. Телегиной,

судей Т.В. Волковой, А.Ю. Самохваловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Х. Евлоевой

при участии в заседании: от истца – Громова П.Ю., представителя, доверенность от 11.01.2010 № 144 (ксерокопия в деле), Морцева В.П., представителя, паспорт серии 63 01 № 771212, доверенность от 11.01.2010 (ксерокопии в деле), от ответчика – Бурой Н.А., представителя, доверенность от 06.10.2010 (ксерокопия в деле),

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» в лице конкурсного управляющего Марьянова Владимира Александровича, г. Саратов

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 6 августа 2009 года по делу                   № А57-2796/2009, принятое судьей Е.А. Волосатых,

по иску закрытого акционерного общества «ВолгаЦемент», г. Вольск Саратовской области,

к обществу с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой», г. Саратов,

о взыскании 4625120 руб.,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой»,                   г. Саратов,

к закрытому акционерному обществу «ВолгаЦемент», г. Вольск Саратовской области,

о взыскании 967079 руб. 86 коп.,

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Саратовской области обратилось закрытое акционерное общество «ВолгаЦемент» с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой»  о взыскании 4625120 руб. излишне уплаченной предварительной оплаты (аванса) по договору подряда от 3 апреля 2008 года № 2/СТ.

     Решением от 6 августа 2009 года Арбитражного суда Саратовской области по делу                       № А57-2796/2009 исковые требования удовлетворены: с ответчика взыскано в пользу истца 4625120 руб. предварительной оплаты по договору подряда от 3 апреля 2008 года            № 2/СТ, а также 34625 руб. 60 коп. в доход федерального бюджета государственной пошлины.

     Не согласившись с принятым по делу судебным актом,  общество с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

     Заявитель апелляционной жалобы считает, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального и процессуального права, выводы, содержащиеся в решении, не соответствуют обстоятельствам дела: рассмотрение дела произведено в отсутствие ответчика, не извещенного о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, что является основанием к отмене судебного акта в порядке пункта 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

      Закрытое акционерное общество «ВолгаЦемент» не согласно с доводами апелляционной жалобы, считает не подлежащим отмене принятый судебный акт, т.к. по договору подряда от 3 апреля 2008 года № 2/СТ заказчик перечислил подрядчику предварительную оплату в сумме 5592200 руб., работы фактически выполнены на сумму 967079 руб. 86 коп., в соответствии с условиями договора оплате подлежат работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора (строительство склада клинкера), обеспечение строительной площадки материалами, в т.ч. деталями, конструкциями и оборудованием несет в силу требований статьи 745 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик, оплате подлежит только результат работ по договору, а не услуги, связанные с его исполнением.

     Определением от 30 сентября 2010 года Двенадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела № А57-2796/2009 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

     Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» Марьянов Владимир Александрович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное, т.к. в нарушение требований статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не был надлежащим образом  извещен о времени и месте судебного разбирательства в суде первой инстанции.

     Пункт 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания путем направления копии судебного акта не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

     В силу части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

     Перед началом судебного разбирательства суду надлежит установить, извещены ли с соблюдением требований закона не явившиеся лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного разбирательства (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 октября 1996 года № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции»).

     Общество с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» не было извещено о времени и месте судебного разбирательства, назначенного судом первой инстанции на               30 июля 2009 года, надлежащим образом. Определение суда первой инстанции от 23 июня 2009 года об отложении судебного разбирательства, направленное обществу с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» по адресу: Удмуртская республика,          г. Ижевск, ул. Телегина, д. 30/325, возвратилось с отметкой почтового отделения связи «адресат не значится», о чем свидетельствуют возвращенные в адрес Арбитражного суда Саратовской области конверт и почтовое уведомление от 2 июля 2009 года № 96190.

     Постановлением от 12 августа 2010 года Федерального арбитражного суда Поволжского округа по настоящему делу отмечено, что из сведений, опубликованных на официальном сайте Федеральной налоговой службы Российской Федерации по состоянию на 23 июня               2010 года, с 2 апреля 2008 года местонахождение юридического лица – общества с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» является г. Саратов, ул. Слонова, 1, что подтверждается свидетельством о постановке на учет, выданным Инспекцией Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Саратова от 20 октября 2008 года серия 64                        № 002942125.

     По указанному адресу, судом первой инстанции корреспонденция с определениями суда о дате и времени судебного заседания по делу не направлялась. На момент начала судебного разбирательства, назначенного на 30 июля 2009 года, суд не располагал сведениями о получении адресатом  (ответчиком) направленной ему копии судебного акта.

     При указанных обстоятельствах общество с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» не могло считаться извещенным о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

     Подпункт 2 пункта 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает основания для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции: рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

     Определением от 30 сентября 2010 года по настоящему делу Двенадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

     Общество с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» обратилось со встречным исковым заявлением и просило взыскать с закрытого акционерного общества «ВолгаЦемент» 967079 руб. 86 коп. задолженности по оплате выполненных работ по договору подряда от 3 апреля 2008 года № 2/СТ.

     Встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» к закрытому акционерному обществу «ВолгаЦемент» принято к рассмотрению одновременно с первоначальным иском.

     Закрытое акционерное общество «ВолгаЦемент» не согласно со встречными исковыми требованиями и считает их необоснованными и не подлежащими удовлетворению, по аналогичным делам №№ А57-2795/2009, А57-2797/2009 поданы кассационные жалобы, приостановлено исполнение постановлений арбитражного суда апелляционной инстанции, т.к. имеются обоснованные сомнения в законности вынесенных постановлений.     

     В судебном заседании объявлен перерыв до 27 октября 2010 года на 16 час. 15 мин., объявление о перерыве размещено в соответствии с рекомендациями, данными  в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19 сентября 2006 года № 113 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».   

     Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела, закрытое акционерное общество «ВолгаЦемент» (заказчик) и общество с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» (подрядчик) заключили договор подряда от 3 апреля 2008 года № 2/СТ, согласно пункту 1.1 которого подрядчик в счет оговоренной разделом 2 настоящего договора стоимости принимает на себя обязательство, собственными и (или) привлеченными силами выполнить работы по строительству склада клинкера по адресу: Саратовская область, г. Вольск, ул. Хальзова, 3, в соответствии с условиями настоящего договора, графиком производства работ по фактическому объему (приложение 1), проектной документацией, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта. Сроки выполнения работ содержатся в пункте 1.2, разделе 7 и графике производства работ (приложение 1 к договору). Стоимость работ (предварительно определена в сумме 19200000 руб.) указана в разделе 2 договора, платежи и расчеты – в разделе 3, приемка выполненных работ – в разделе 4, обязательства подрядчика и заказчика – в разделах 5, 6 договора,  производство работ – в разделе 8, имущественная ответственность – в разделе 13, срок действия договора – с момента подписания и действует до момента исполнения сторонами своих обязательств – в пункте 15.8 заключенного договора.

     В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

     Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

     Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

     На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

     В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

      Заключенный сторонами договор является договором строительного подряда,  регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3 главы 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор не признан недействительным или незаключенным в установленном законом порядке.

     По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Во исполнение пункта 1.2 договора подряда от 3 апреля 2008 года № 2/СТ заказчик открыл аккредитив от 15 апреля 2008 года № 007 на сумму 5452200 руб., который был возвращен подрядчиком платежным поручением от 23 июня 2008 года № 7, т.е. платеж подрядчиком не принят.

     В подтверждение встречных исковых требований общество с ограниченной ответственностью «ИжПромСтрой» представило акт исполнения услуг по организации изготовления и доставки опалубки для строительства склада клинкера в г. Вольске по договору от 3 апреля 2008 года № 2/СТ от 17 июня 2008 года, в котором содержатся сведения об оказании услуг по организации изготовления и доставки опалубки