Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2010 по делу n А12-15245/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                          Дело № А12-15245/2010

13 декабря 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Лыткиной О.В.,

судей Акимовой М.А. и Жевак И.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Судаковой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Росмедкомплект» на решение арбитражного суда Волгоградской области от 20 сентября 2010 года по делу № А12-15245/2010 (судья    Кулик И.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Росмедкомплект»

к Комитету по здравоохранению Администрации Волгоградской области,

третьи лица: Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области,

общество с ограниченной ответственностью «Евромед»,

о признании недействительным размещения заказа путем запроса котировок

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Росмедкомплект» - Никулиной Н.В. по доверенности №177/РМК,

от Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области –         Гнибедова И.Н. по доверенности №10-11-4578 от 03.08.2010 и  Гукасяна А.В. по доверенности № 38 от  10.08.2010,

от ООО «Евромед»  – не явились, извещены,

от УФАС по Волгоградской области – не явились, извещены,

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Росмедкомплект» (далее – ООО «Росмедкомплект, заявитель, общество) обратилось с заявлением в арбитражный суд Волгоградской области к Комитету по здравоохранению Администрации Волгоградской области (далее – Комитет, ответчик) о признании недействительным размещения заказа путем запроса котировок Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области от 20.07.2010  на поставку  лекарственного средства Золедроновой кислоты в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий, как несоответствующего приказу Минздравсоцразвития РФ от 1.09.2006 № 665 «Об утверждении перечня лекарственных средств, отпускаемых по рецептам врача (фельдшера) при оказании дополнительной бесплатной медицинской помощи отдельным категориям граждан, имеющим право на получение государственной социальной помощи».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, общество с ограниченной ответственностью «Евромед».

Решением от 20 сентября 2010 года  суд отказал в удовлетворении заявленных требований, указав на  соответствие действий Комитета по здравоохранению Администрации Волгоградской области (комиссии  заказчика) требованиям  Федерального закона  № 178-ФЗ от 17.07.1999 «О государственной   социальной помощи» и Федерального закона  от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Кроме того, суд  установил, что оспариваемые действия не нарушают прав и законных интересов заявителя, который не подавал заявку на участие в размещении заказа путем запроса котировок.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Росмедкомплект» обратилось с апелляционной жалобой. В апелляционной жалобе Общество указало на неправильность выводов суда  о соответствии действий муниципального заказчика  требованиям  Федерального закона  № 178-ФЗ от 17.07.1999 «О государственной   социальной помощи», Приказу Минздравсоцразвития РФ №665 и Федеральному закону  от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Просит решение суда отменить и заявленные требования удовлетворить.

Представитель ООО «Росмедкомплект» доводы апелляционной жалобы поддержала и настаивает на ее удовлетворении. Суду апелляционной инстанции пояснила, что Общество не приняло участие в размещении заказа путем запроса котировок  потому, что в размещенной информации Общество  усмотрело существенные нарушения закона. При отсутствии нарушений оно бы приняло  участие в размещении заказа на поставку  лекарственного средства Золедроновой кислоты в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий.

Комитет по здравоохранению Администрации Волгоградской области представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители Комитета  суду апелляционной инстанции пояснили, что лекарственное средство  Золедроновая кислота в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий подлежало закупке за счет средств  бюджета Волгоградской области, а не федерального бюджета, как то было осуществлено заказчиком. С доводами апелляционной жалобы в части  несоответствия закону действий Комитета  по размещению заказа согласны, однако ввиду отсутствия нарушения прав  заявителя, который не принимал участия в размещении заказа, решение суда  полагают правильным.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Как следует из материалов дела, 20.07.2010 Комитет по здравоохранению Администрации Волгоградской области разместил заказ путем запроса котировок цен в соответствии с Федеральным законом  от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» на поставку  лекарственного средства  для обеспечения отдельных категорий граждан, имеющих права на получение  государственной социальной помощи, в соответствии с Федеральным законом от 17.07.1999 №178-ФЗ «О государственной   социальной помощи» Золедроновой кислоты в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий за счет средств федерального бюджета.

27.08.2010 состоялось рассмотрение и оценка котировочных заявок на право заключения государственного контракта. Из материалов дела следует, что было подано  три котировочных заявки: ООО «Евромед», ООО «Фарма+», ООО «Грант-В».

По результатам  рассмотрения котировочных заявок ООО «Евромед» признано победителем и с ним 10.08.2010  заключен государственный контракт  № 587/10 на  поставку лекарственного средства золедроновая кислота в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий для бесплатного обеспечения  отдельных категорий граждан, имеющих право на получение  государственной социальной помощи, в соответствии с  Федеральным законом от 17.07.1999 №178-ФЗ «О государственной   социальной помощи».

Оценивая действия комиссии заказчика по размещению заказа путем запроса котировок цен на  поставку лекарственного средства золедроновая кислота в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Пункт 1 статьи 2  Федерального закона  от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», устанавливает, что законодательство  Российской Федерации о размещении заказов основывается, в том числе, на положениях федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов.

В соответствии с пунктом 1  статьи 6.2  Федерального закона от 17.07.1999 №178-ФЗ «О государственной   социальной помощи» в состав предоставляемого  гражданам из числа  категорий, указанных в статье 6.1 настоящего Федерального закона, набора  социальных услуг включается дополнительная бесплатная медицинская помощь, в том числе предусматривающая обеспечение в соответствии со стандартами   медицинской помощи по рецептам врача (фельдшера)  необходимыми лекарственными средствами.

Перечень лекарственных средств, которые отпускаются по рецептам врача при оказании дополнительной бесплатной помощи, утверждаются  федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим выработку государственной политики  и нормативное правовое регулирование в сфере здравоохранения и социального развития   (пункт 2 статьи 6.2. Закона № 178-ФЗ).

Приказом  Минздравсоцразвития   России  № 665 от 18.09.2006 утвержден  Перечень лекарственных средств, отпускаемых по рецептам врача (фельдшера) при оказании дополнительной бесплатной помощи отдельным категориям граждан, имеющим  право на получение бесплатной  государственной социальной помощи.

В ХХХ разделе указанного приказа предусмотрена Золедроновая кислота в лекарственной форме концентрат для приготовления раствора для инфузий.

Податель апелляционной жалобы обращает внимание, что размещение заказа на поставку Золедроновой кислоты в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий могло быть осуществлено  только за счет бюджетных средств субъекта, т.е. Волгоградской области. Поскольку  по условиям размещения заказа поставка указанного лекарственного средства была объявлена за счет  средств федерального бюджета, действия Комитета и, как следствие,  само размещение заказа ООО  «Росмедкомплект» считает  незаконными.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции обращает внимание  на следующие обстоятельства.

Согласно официальным данным Росздравнадзора лекарственные формы выпуска «концентрат для приготовления раствора для инфузий» и «лиофилизат для приготовления раствора для инфузий» для препарата с международным непатентованным наименованием (МНН) Золедроновая кислота являются взаимозаменяемыми, т.к. содержат одинаковое количество активного вещества, биологическая доступность которого эквивалентна, с одинаковым путем введения.

Из Положения об организации работы по формированию перечня лекарственных средств, отпускаемых по рецептам врача (фельдшера) при оказании дополнительной бесплатной медицинской помощи отдельным категориям граждан, имеющим право на получение государственной социальной помощи, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития № 93 от 15.02.2006, следует, что в Перечень лекарственных средств (утв.Приказом № 665 от 18.09.2006) допускается внесение изменений. Решения о включении лекарственных средств в Перечень (исключению лекарственных средств из перечня) принимает Фармакологический комитет.

Федеральная антимонопольная служба России  письмом № АК/16154 от   27.05.2009, адресованным  Волгоградскому УФАС,  разъяснила, что невключение в технические задания аукционов  формы выпуска  «лиофилизат» для препаратов МНН Октреотид  и Золедроновая кислота  является неправомерным  и направлено на сужение конкуренции пространства при проведении аукционов на право заключения государственных (муниципальных) контрактов на  поставку лекарственных средств. При этом не может  являться основанием для отказа  в допуске к участию  в торгах ссылка  на отсутствие выпуска таких лекарственных форм  выпуска  как «лиофилизат» для препаратов МНН Октреотид  и Золедроновая кислота в Перечне лекарственных средств, отпускаемых по рецептам врача (фельдшера) при оказании дополнительной  бесплатной медицинской помощи отдельным категориям граждан, имеющим  право на получение государственной социальной помощи, утвержденном Приказом  Минздравсоцразвития  России от 18.09.2006 №665 (т.1 л.д.83).

Заявитель в апелляционной жалобе указывает, что  Росздравнадзор, будучи  подразделением Минздравсоцразвития  России, не наделен полномочиями комментировать  Приказ Министерства № 665 от 18.09.2006.

Суд апелляционной инстанции  не может согласиться с указанными доводами по следующим основаниям.

Постановлением Правительства  Российской Федерации № 155 от  06.04.2004 утверждены Вопросы Федеральной службы по надзору  здравоохранения и социального развития. Подпунктом «а» пункта 4  указанного постановления установлено, что  основными функциями Федеральной службы по надзору  здравоохранения и социального развития  является организация и   осуществление контроля  и надзора  в сфере здравоохранения и социальной защиты населения, в том числе за медицинской деятельностью, деятельностью в сфере обращения   лекарственных средств, деятельностью по оказанию  протезно-ортопедической помощи.

В соответствии  с пунктом  6.3  Положения о Федеральной службе по надзору  здравоохранения и социального развития, утвержденного  Постановлением Правительства РФ  № 323 от 30.06.2004,  указанная Служба  наделена полномочиями  давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам, отнесенным к компетенции Службы.

Таким  образом, давая разъяснения о взаимозаменяемости  лекарственных форм  выпуска «концентрат для приготовления раствора для инфузий» и «лиофилизат для приготовления раствора для инфузий» для препарата с международным непатентованным наименованием (МНН) Золедроновая кислота Росздравнадзор действовал в пределах своей компетенции.

Кроме того, довод заявителя о необходимости размещения заказа на приобретение лекарственного средства  Золедроновая кислота  в лекарственной форме лиофилизат для приготовления раствора для инфузий  за счет бюджетных средств Волгоградской области не основан на нормативных правовых актах Волгоградской области.

Так,  в Приложении №10  к Закону Волгоградской области от 30.04.2010        №2037-ОД «О территориальной программе  государственных гарантий оказания населению  Волгоградской области бесплатной медицинской помощи» изложен  Перечень  жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, изделий медицинского назначения и расходных