Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 по делу n А12-16664/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

     Частью 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц, а также иные правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

     В силу положений части 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствуют основания для удовлетворения ходатайства заявителей о привлечении к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Галла» и общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Волгоград». Кроме того, заявители не обосновали, каким образом затрагиваются права и законные интересы общества с ограниченной ответственностью «Фирма «Галла» и общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Волгоград», последние не являются участниками спорного договора подряда от 18 мая 2005 года № 1.

     Общество с ограниченной ответственностью «Транс-Авто» на стадии судебных прений обратилось с ходатайством о допросе в качестве свидетеля Андреева А.Н., бывшего директора общества с ограниченной ответственностью «Транс-Авто».

Согласно положениям статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

     В соответствии с частью 1 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе. Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя отчество и место жительства.

     Из материалов дела следует, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции ходатайство о допросе свидетеля Андреева А.Н. не заявлялось. Истец не обосновал невозможность обращения с указанным ходатайством в суд первой инстанции, не пояснил, какие именно сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела, указанный свидетель может сообщить суду.

     С учетом вышеуказанных норм ходатайство истца о вызове и допросе свидетеля не подлежит удовлетворению.

     Кроме того, ходатайства о привлечении к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, и о допросе свидетеля заявлены на стадии судебных прений, после завершения исследования всех доказательств, что в соответствии с требованиями статьи 164 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является недопустимым. В судебном заседании представителем истца до объявления исследования доказательств по делу законченным не было заявлено об исследовании дополнительных доказательств.

     Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, выступлениях присутствующих в заседании участвующих в деле лиц, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд не считает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

     Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Волгоградская проектно-строительная компания» (заказчик, ответчик) и общество с ограниченной ответственностью «Транс-Авто» (подрядчик, истец) заключили договор подряда на капитальное строительство жилого дома № 5 квартала 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда от 18 мая 2005 года № 1 с протоколом разногласий от 19 мая 2005 года. Предмет договора согласован сторонами в разделе 2 договора, стоимость работ и порядок расчетов – в разделах 3, 7 договора, обязательства сторон – в разделах 4, 5 договора, срок выполнения работ – в разделе 6 договора, условия о приемке законченного строительством объекта – в разделе 11 договора, действие договора – в разделе 14 договора, имущественная ответственность сторон – в разделе 15 договора. Объектом строительства по договору является жилой дом № 5 в квартале 615                 г. Волгограда – девятиэтажный, общая площадь жилых помещений 9661,2 кв. м. (пункт 1.1 договора). В соответствии с пунктом 2.1 договора подрядчик в счет оговоренной статьей 3 договора стоимости, выполнит за свой риск, собственными и привлеченными силами и средствами, работы по возведению объекта в соответствии с условиями договора, проектной документацией, а заказчик обязуется произвести взаиморасчет с подрядчиком, на условиях предусмотренных договором. В пункте 2.2 договора стороны определили, что доли в общей площади жилых помещений в указанном доме, распределяются следующим образом: 1937,7 кв. м. общей площади жилья, включая площадь лоджий с коэффициентом 0,5, являются долей заказчика для выполнения обязанностей заказчика и произведения расчетов по имеющимся обременениям с обществом с ограниченной ответственностью «Волгоградрегионгаз» и Администрацией      г. Волгограда, а 7747 кв. м. общей площади жилья, включая площадь лоджий с коэффициентом 0,5, являются долей подрядчика за выполнение строительно-монтажных работ, включая внутриплощадочные сети и благоустройство прилегающей территории вокруг дома согласно проекту. Из пункта 3.1 договора следует, что стоимость работ по договору для возведения объекта общей площадью жилых помещений 9661,2 кв. м. с внутриплощадочными сетями к нему, составляет 120078500 руб. (в т.ч. НДС). Заказчик выделяет подрядчику его долю в виде 7747 кв. м. общей площади жилья в указанном доме по цене 15500 руб. за 1 кв. м., на общую сумму 120078500 руб. (в т.ч. НДС), что составляет оплату услуг подрядчика за выполнение строительно-монтажных работ, включая внутриплощадочные сети и благоустройство прилегающей территории вокруг дома согласно проекту. Выделяемые заказчиком подрядчику 7747 кв. м общей площади жилья, переходят к нему по договору долевого участия в строительстве жилья. В соответствии с пунктом 6.1 договора продолжительность строительства объекта исчисляется с даты получения разрешения на строительство указанного дома, полученного в установленном порядке и до проведения рабочей комиссии. Срок строительства определяется продолжительностью 24 месяца (приложение № 3). Договор вступает в силу с момента оплаты подрядчиком проектных работ и действует до выполнения сторонами своих обязательств (пункт 14.1 договора). Пунктом 14.4 договора с учетом протокола разногласий от 19 мая 2005 года предусмотрено, что при расторжении договора как по совместному решению заказчика и подрядчика, так и в случае, предусмотренном пунктом 14.3 договора, подрядчику передается доля в незавершенном строительстве равная его затратам по возведению объекта.

     Сторонами согласован график производства работ по строительству жилого дома № 5 квартал 615 к договору от 18 мая 2005 года № 1: начало работ с декабря 2005 года. окончание – июль 2007 года.

     Сметная стоимость строительства указанного жилого дома согласована и утверждена сторонами в размере 136567490 руб.

     Сторонами заключено соглашение от 31 декабря 2009 года о расторжении договора подряда от 18 мая 2005 года № 1, по условиям которого договор от 18 мая 2005 года № 1 расторгнут сторонами с 30 декабря 2009 года, в котором стороны определили фактический объем выполненных подрядчиком работ по договору в сумме 117339511 руб. 69 коп., подписали двусторонние акты сверок выполненных работ и взаимных расчетов, приняли обязательство произвести полный взаиморасчет по договору не позднее                      28 февраля 2010 года.

     В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

     Статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное  действие,  как-то:  передать  имущество,  выполнить  работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

     Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

     На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

     В силу положений статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

     Заключенный сторонами договор подряда на капитальное строительство жилого дома № 5 квартал 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда от 18 мая 2005 года № 1 является договором строительного подряда, регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в параграфах 1, 3 главы 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации.

     Договор подряда от 18 мая 2005 года № 1 не признан недействительным или незаключенным в установленном законом порядке.

     По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (п.1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Во исполнение договорных обязательств ответчик выполнил подрядные работы по договору от 18 мая 2005 года № 1 на общую сумму 117339511 руб. 69 коп., что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2) за период с сентября 2005 года по декабрь 2009 года, актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31 декабря 2009 года (т. 1, л.д. 44-46, 48-286, т. 3, л.д. 50-81). Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3), акты о приемке выполненных работ (форма № КС-2) за период с сентября 2005 года по декабрь 2009 года содержат надлежащие реквизиты и подписи заказчика и подрядчика, скреплены печатями организаций. В указанных актах о приемке выполненных работ содержатся сведения о наименовании выполненных подрядчиком работ и об их стоимости.

     В соответствии с актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31 декабря                  2009 года задолженность ответчика перед истцом по оплате выполненных работ по договору от 18 мая 2005 года № 1 отсутствует.

     Истец, ссылаясь на положения статей 435, 743, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, считает, что задолженность ответчика перед истцом за выполненные строительно-монтажные работы составляет 58755848 руб. 85 коп.

     Истец указывает, что осуществлял строительство спорного объекта на основании сметы 325.05 том 14 рабочий проект, полученной от ответчика письмом от 3 октября                2006 года № 103/10-02. Общая сметная стоимость по договору от 18 мая 2005 года № 1, рассчитанная на основании сметы 325.05 том 14 рабочего проекта, составляет                207557730 руб., в т.ч. стоимость выполненных строительно-монтажных работ                188761540 руб.

     Ответчик, оспаривая наличие задолженности, отрицает факт направления сметы 325.05 в адрес истца сопроводительным письмом от 3 октября 2006 года № 103/10-02, считает, что в течение всего периода действия договора подряда от 18 мая 2005 года № 1 стороны при его исполнении исходили из утвержденной сторонами сметной стоимости спорного объекта в размере 136567490 руб.

     Между сторонами возник спор относительно оплаты стоимости удорожания выполненных истцом строительно-монтажных работ по договору от 18 мая 2005 года № 1.

     Согласно положениям пунктов 1, 2 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

     Пунктами 1, 4 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. Цена работы (сметы) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

     На основании статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации расчеты должны осуществляться в порядке, предусмотренном договором.