Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2011 по делу n А12-18753/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                               Дело № А12-18753/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 24.02.2011

Полный текст постановления изготовлен 03.03.2011

В судебном заседании объявлялся перерыв на 21.02.2011 г. до 11 часов 25 минут, на 24.02.2011 г. до 09 часов 05 минут.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Бирченко А.Н.,

судей Грабко О.В., Жаткиной С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фоминой М.М.,

при участии в судебном заседании:

от ответчика и третьего лица– Треков А.Б., доверенность №154 от 30.10.2009, доверенность от 01.06.2009,

от истца – Щепетнова Л.В., доверенность от 01.12.2010

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  «Волгоградская проектно строительная компания»   (далее – ООО «ВПСК»)

на  решение   Арбитражного   суда   Волгоградской   области   от   03 декабря 2010    по   делу  № А12-18753/2010,  (судья Литвин С.Н.)

по иску ООО «ВПСК»

к  обществу с ограниченной ответственностью «Вымпел» (далее – ООО «Вымпел»)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «РусСтройИнвест» (далее – ООО «РусСтройИнвест»)

о признании соглашения о погашении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008 недействительным,

УСТАНОВИЛ:

ООО «ВПСК» обратилось в  Арбитражный суд Волгоградской  области с иском к  ООО «Вымпел»  о признании недействительным соглашения о погашении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008  в силу его ничтожности.

Решением Арбитражного   суда   Волгоградской   области   от   03 декабря 2010    по   делу  № А12-18753/2010   в удовлетворении исковых требований ООО «ВПСК» к ООО «Вымпел» о признании соглашения о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008  недействительным в силу его ничтожности отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО «ВПСК» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного   суда   Волгоградской   области   от   03 декабря 2010    по   делу  № А12-18753/2010    отменить, исковые требования удовлетворить.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что суд первой инстанции  неправомерно принял  в качестве доказательств показания бывшего директора истца Малякина С.Н. о принятии им работ на сумму 16 000 000 руб., поскольку доказательством выполнения и принятия работ может служить только акт приемки выполненных работ, который не составлялся. Кроме того,  представленная ответчиком справка о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 30.12.2008 не может  быть принята в качестве доказательств, поскольку составлена по договору № 1/1-07 от 30.12.2008 и не имеет никакого отношения к договору № 1/1-07 от 10.12.2007.

Дело рассматривается арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца поддерживает доводы апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель ответчика и третьего лица возражает против доводов апелляционной жалобы, просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи  и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит основания для  отмены принятого  судебного  акта.

Как следует из материалов дела, 10.12.2007 между ООО «ВПСК» (Застройщик) и ООО «Вымпел» (Подрядчик) заключен договор подряда № 1/1-07 на капитальное строительство жилого дома № 1,1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда, по условиям которого ООО «Вымпел» (Подрядчик) обязалось выполнить согласованный объем работ, а ООО «ВПСК» (Застройщик) – произвести их оплату путем выделения площадей в строящемся объекте (пункт 3 договора).

31.12.2009 соглашением сторон договор подряда №1/1-07 от 10.12.2007 на капитальное строительство жилого дома №1,1а квартала 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда расторгнут.

Согласно пункту 3.1 указанного соглашения, стороны совместно определили, что фактический объем работ, выполненных подрядчиком по договору составляет 17 804 290 руб. 46 коп., при этом выявленные в работе недочеты и дефекты в выполненном объеме работ составляют на общую сумму 2 289 634 руб. 29 коп. и подписали двухсторонний акт сверки выполненных по договору работ и двухсторонний акт сверки взаимных расчетов по договору.

19.08.2008 между ООО «ВПСК» (Застройщик) и ООО «Вымпел» (Участник долевого строительства) заключен договор № 6-83-14-33-34-37-39-49-50-53-71-77/1,1а-615 об участии в долевом строительстве жилья, согласно которому застройщик обязался своими силами и (или) с привлечением других лиц построить «Жилой дом № 1,1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда» по адресу: г. Волгоград, ул. Варшавская, 6 и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию жилого дома передать участнику долевого строительства «Объект долевого строительства», определенный настоящим договором, а участник долевого строительства обязался уплатить в порядке и сроки, установленные настоящим договором, стоимость и принять в собственность «Объект долевого строительства».

Из пункта 3 договора от 19.08.2008 следует, что «Объектом долевого строительства» являются квартиры №№ 6,8,14,33,34,37,39,49,50,53,71,77 жилого дома № 1,1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда, расположенного по адресу: г. Волгоград, ул. Варшавская, 6.

В соответствии с пунктом 4 договора об участии в долевом строительстве жилья от 19.08.2008, стоимость объекта долевого строительства (квартир №№ 6, 814,33,34,37,39,49,50,53,71,77 в жилом доме № 1/1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда по адресу: г. Волгоград, ул. Варшавская, 6) составляет 20 723 620 руб., которая должна быть уплачена Застройщику (ООО «ВПСК») в срок до 29.08.2008.

В ходе строительства между сторонами были подписаны справки о стоимости выполненных работ и акты: за период с 10.12.2007 по 29.02.2008 на сумму 4 802 025 руб.  89 коп. за период с 01.03.2008 по 31.03.2008 на сумму 2 021 625 руб. за период с 01.04.2008 по 30.04.2008 на сумму 4 604 625 руб. за период с 01.05.2008 по 31.12.2009 на сумму 6 376 014 руб. 46 коп.

20.11.2009 по договорам цессии ООО «Вымпел» (Цедент) уступил ООО «РусСтройИнвест» (Цессионарий) права требования исполнения обязательства по Договору № 6-83-14-33-34-37-39-49-50-53-71-77/1,1а-615 от 10.08.2008 об участии в долевом строительстве жилья, заключенным между ООО «ВПСК» и ООО «Вымпел».

Из материалов дела следует, что сторонами был произведен взаимозачет путем прекращения обязательств зачетом по соглашениям от 31.10.2008 на сумму 11 194 175 руб., от 31.12.2009 на сумму 4 565 281 руб. 06 коп., а также путем заключения соглашения о порядке возмещения затрат от31.12.2009 на сумму 2 289 634 руб. 29 коп.

Соглашением о прекращении взаимных обязательств зачетом  от 31.10.2008 прекращены обязательства ООО «ВПСК» перед  ООО «Вымпел» на сумму  11 194 175 руб. по договору подряда на капитальное строительство жилого дома № 1, 1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда № 1/1-07 от 10.12.2007, а также обязательства ООО «Вымпел» перед  ООО «ВПСК» на сумму  11 194 175 руб. 89 коп. по договору об участии в долевом строительстве жилья от 19.08.2008.

Из содержания пункта 1.1. данного соглашения следует, что стороны договорились о прекращении встречных однородных требований, указанных в пунктах 2.1. и 2.2. соглашения, путем проведения зачета.

Соглашением о прекращении взаимных обязательств зачетом  от 31.12.2009  прекращены обязательства ООО «ВПСК» перед  ООО «Вымпел» на сумму  4 565 281 руб. 06 коп. по договору подряда на капитальное строительство жилого дома № 1, 1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда № 1/1-07 от 10.12.2007, а также обязательства ООО «Вымпел» перед  ООО «ВПСК» на сумму  4 565 281 руб. 06 коп. по договору об участии в долевом строительстве жилья от 19.08.2008.

Из содержания пункта 1.1. данного соглашения следует, что стороны договорились о прекращении встречных однородных требований, указанных в пунктах 2.1. и 2.2. соглашения, путем проведения зачета.

Соглашением от 31.12.2009 о порядке возмещения затрат по договору подряда № 2/2-07 на капитальное строительство жилого дома № 1,1а кв. 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда от 10.12.2007 стороны пришли к соглашению о возмещении подрядчиком (ООО «Вымпел») заказчику (ООО «ВПСК») затрат на устранение недостатков, выявленных в работе Подрядчика при строительстве жилого дома № 1,1а кв. 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда, в сумме 2289634 руб. 29 коп..

Кроме того, сторонами было подписано  в 2008 году соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом  от 31.12.2008. В соответствии с пунктами 2.1. и 2.2. соглашения стороны договорились о том, что к моменту подписания настоящего соглашения Сторона 1 (ООО «ВПСК») должна Стороне 2 (ООО «Вымпел») по Договору подряда на капитальное строительство жилого дома № 1,1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда № 1/1-07 от 10.12.2007 16 000 000 рублей, а Сторона 2 (ООО «Вымпел») должна Стороне 1 (ООО «ВПСК») 16 000 000 рублей по Договору об участии в долевом строительстве жилья от 19.08.2008. Пунктом 1.1. указанного соглашения предусмотрено, что стороны договорились о прекращении встречных однородных требований путем проведения зачета суммы, составляющей 16 000 000 рублей.

Истец считает, что соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом  от 31.12.2008 является недействительным ,поскольку не соответствует требованиям статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно части  1 статьи  166 Гражданского кодекса Российской Федерации, сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Ничтожность сделки означает ее абсолютную недействительность. Она является результатом серьезных нарушений действующего законодательства. Ничтожными считаются сделки, совершение и исполнение которых грубо нарушает интересы общества,

противоречат его принципам и системе ценностей, когда решение вопроса о ее действительности нельзя предоставить выбору лица.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Таким образом, необходимые для прекращения обязательств зачетом требования должны отвечать определенным признакам: быть встречными (должник вправе требовать с кредитора, и наоборот); однородными (обязательства, предметы которых относятся к вещам одного и того же рода); реально существующими (требования не должны быть досрочными).

Как разъяснено в пункте 18 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" заявление о зачете встречного однородного требования, поступившее до наступления срока исполнения обязательства, не прекращает соответствующие обязательства с наступлением упомянутого срока. Зачетом встречного однородного требования могут быть прекращены лишь те обязательства, срок исполнения которых наступил. Поскольку срок исполнения обязательства акционерным обществом на момент получения им заявления о зачете еще не наступил, обязательства сторон не могли прекратиться по основанию, предусмотренному статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оценив условия договора подряда № 1/1-07 на капитальное строительство жилого дома № 1/1а кв. 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда от 31.12.2009 и соглашение о расторжении договора подряда № 1/1-07 арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что срок исполнения обязательства по договору подряда на момент подписания соглашения о зачете не наступил, поскольку из пункта 4 соглашения о расторжении договора подряда № 1/1-07 на капитальное строительство жилого дома № 1/1а кв. 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда от 31.12.2009 следует, что стороны приняли на себя обязательство произвести полный взаиморасчет по договору не позднее 28.02.2010 Согласно пункта 3.1. Договора подряда на капитальное строительство жилого дома № 1,1а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда № 1/1-07 от 10.12.2007 г., стоимость работ по Договору составляет 290 279 220 руб., в том числе НДС 44 279 880 руб. Определено распределение долей Застройщика и Подрядчика в водимом объекте.

Пунктом 7.3 договора и дополнительным соглашением №1 к договору подряда  от 22.04.2008 ( л.д.30-42) предусмотрено, что расчет с Подрядчиком за выполненные работы осуществляется путем передачи ему квадратных метров общей жилой площади . Таким  образом,  расчет за выполненный объем работ по договору подряда предусмотрен не оплатой стоимости, а путем передачи квадратных метров.

Пунктом 6.7. договора подряда предусмотрен порядок компенсации понесенных затрат при расторжении договора по совместному решению Застройщика и Подрядчика.

На момент заключения соглашения о прекращении взаимных обязательств  зачетом от 31.12.2008 договор подряда  № 1/1-07 расторгнут не был, а поэтому условия о порядке расчетах действовали.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу, что   к моменту подписания ООО «ВПСК» и ООО «Вымпел» соглашения о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008 срок исполнения обязательств по договору подряда на капитальное строительство