Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2011 по делу n А12-18753/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

жилого дома № 1,1 а в квартале 615 Краснооктябрьского района г. Волгограда № 1/1-07 от 10.12.2007  и договору об участии в долевом строительстве жилья №6-83-14-33-34-37-39-49-50-53-71-77/1,1а-615 от 19.08.2008 уже наступил, о чем в самом соглашении о прекращении взаимных обязательств зачетом имеется соответствующая отметка (пункт 2.3.), поскольку указанный вывод противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Также суд первой инстанции ошибочно принял в качестве доказательств выполнения работ по договору подряда № 1/1-07 на сумму  16 000 000 руб. представленную ответчиком справку о стоимости выполненных работ и затрат от 30.12.2008 за период с 01.05.2008 по 30.12.2008  на сумму 16 000 000 руб., показания Малякина С.Н., который являлся генеральным директором ООО «ВПСК» и Беспалова А.Ю. о том, что Малякин С.Н. принял объем выполненных работ на сумму 16 000 000 руб., поскольку обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (часть 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Однако в материалах дела отсутствует акт  приемки выполненных работ по договору подряда № 1/1-07 от 10.07.2007 на сумму 16 000 000 руб. ( указанное обстоятельство нашло свое подтверждение и при рассмотрении апелляционной жалобы), в связи с чем доказательств выполнения работ по договору подряда № 1/1-07 на сумму  16 000 000 руб. не имеется. Не нашло своего подтверждения и однородность требований с учетом положений о расчетах, предусмотренных договором подряда путем передачи квадратных метров жилой площади, а не оплаты стоимости выполненных работ. На момент заключения оспариваемой сделки договор подряда расторгнут не был.

Таким образом,  материалами дела не подтверждено, что на момент заключения соглашения  о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008 ( л.д.72) у  ООО «Вымпел» перед ООО «ВПСК» имелась реальная задолженность в размере 16 000 000 руб. по договору подряда № 1/1-07 от 10.07.2007, что  срок исполнения обязательств наступил и, что обязательство, подлежащее зачету, является однородным и кроме того,  каждая из сторон указанной сделки не является одновременно, и кредитором, и должником по отношению друг к другу, в связи с чем,  соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008 не  отвечает  требованиям, предусмотренным статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации .

При изложенных обстоятельствах и представленных доказательствах, учитывая  требования статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение   о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008 является недействительной    ( ничтожной). Решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Принимая решение,  суд первой инстанции неправильно применил нормы материального и  процессуального права.

Руководствуясь статьями 110, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Двенадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного   суда   Волгоградской   области   от   03 декабря 2010    по   делу  № А12-18753/2010    отменить.

Исковые требования удовлетворить.

Признать соглашение о прекращении взаимных обязательств зачетом от 31.12.2008, заключенное между ООО «Волгоградская проектно строительная компания» и ООО «Вымпел» недействительным.

Взыскать с  ООО «Вымпел» в пользу ООО «ВПСК» расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 4000 руб., по апелляционной жалобе в размере 2 000 руб.

Постановление  арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня  его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух  месяцев со дня изготовления  постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской  области.

Председательствующий

                                 А.Н. Бирченко

Судьи

О.В. Грабко

С.А. Жаткина