Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2013 по делу n А06-70/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Согласно пунту 2 названной нормы права, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии со статьей 446 Гражданского Кодекса Российской Федерации, в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Процессуально-правовой целью рассмотрения споров об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, является установление параметров обязательственных правоотношений сторон посредством определения в судебном акте условий договора, по которым у сторон имелись разногласия.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского Кодекса Российской Федерации, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского Кодекса Российской Федерации, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующим в момент его заключения.

Договор от 02.11.2012 N 04-5-0021/13Б по своей правовой природе является договором энергоснабжения и в силу пункта 1 статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации относится к публичным договорам.

Согласно пункту 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Постановлением Правительства РФ N 162 от 05.12.1998 утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации, которые определяют отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, и обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети (далее Правила поставки газа N 162).

В соответствии с пунктом 1.1 договора N 04-5-0021/13Б "Термины и определения в договоре принимаются согласно Федеральному закону от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" и Правилам поставки газа в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства от 05.02.1998 N 162 (далее Правила поставки газа)", "Правил учета газа", зарегистрированных в Минюсте РФ 15.11.1996 г N 1198, "Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 г. N 1021 и иных нормативных правовых актов в сфере газоснабжения".

Пункт 2.7 договора на поставку газа от 02.11.2012 г. N 04-5-0021/13Б по тексту договора изложен в следующей редакции: "Изменение месячных объемов газа, поставляемых по настоящему договору, оформляется дополнительными соглашениями к настоящему договору, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором и/или законодательством Российской Федерации. Заявка на изменение объемов может быть представлена Покупателем не более 1 раза в месяц не позднее 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки газа, в котором будут произведены изменения:

- на увеличение объемов;

Дополнительные объемы газа, превышающие договорные объемы 2007 года (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями), поставляются Поставщиком по отдельному договору, заключаемому Сторонами, по ценам, в отношении которых применяются принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений формированиями государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 N 1021.

Увеличение объемов возможно при наличии совокупности следующих условий:

а) ресурсов газа у Поставщика;

б) технологических возможностей систем газоснабжения.

- на уменьшение объемов - при этом уменьшение производится с даты, указанной в заявке.

При подаче заявки на изменение объемов Покупатель указывает номер и дату настоящего договора".

Согласно протоколу разногласий истец в последний абзац пункта 2.7 предложил добавить предложение: "Заявка на изменение суточных объемов потребления подается не позднее, чем за 2 суток до начала (1000 час) суток потребления газа без изменения месячного объема".

При этом истец не изменяет в целом содержание указанного пункта договора, а требования о дополнении договора предложенным в протоколе разногласий абзацем обосновывает со ссылкой на пункт 17 Правил поставки газа N 162, указывая в дополнении к иску о том, что отсутствие такого дополнения гарантирует Поставщику возможность выставлять Покупателю счета на оплату перерасхода газа за сутки по ценам с коэффициентом 1,5.

Пункт 3.1 по тексту договора изложен в следующей редакции: "Поставщик поставляет, а Покупатель выбирает в любые сутки поставки газ в объеме от минимального суточного объема, который составляет восемьдесят процентов (80%) от соответствующего суточного договорного объема, до максимального суточного объема, который составляет сто десять процентов (110%) от соответствующего суточного договорного объема.

Объем газа, выбранный Покупателем в сутки поставки, не должен превышать максимальный суточный объем.

Объем газа, выбранный Покупателем в течение месяца поставки, не может превышать месячный договорной объем газа. Предоставленное Покупателю право выбирать в сутки поставки как максимальный, так и минимальный суточный объем газа направлено на недопущение им нарушения договорных обязательств по выборке месячного договорного объема газа.

Неравномерность поставки газа по месяцам допускается только в соответствии с условиями пункта 14 Правил поставки газа.

В случае необходимости поставка газа осуществляется по согласованным между Сторонами диспетчерским графикам".

В протоколе разногласий истец предложил дополнить последний абзац пункта 3.1 договора следующим предложением: "Предложение Покупателя о поставке газа по диспетчерскому графику в предстоящем месяце без изменения месячного договорного объема направляется Поставщику в срок, определенный п. 2.7 настоящего договора".

И также истец не изменяет в целом содержание указанного пункта договора.

Суд апелляционной инстанции считает не подлежащими удовлетворению требования истца в части дополнения пункта 2.7 договора и пункта 3.1 договора спорными абзацами предложенного истцом содержания.

Статьей 541 Гражданского Кодекса Российской Федерации предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве.

Пунктом 12 Правил поставки газа N 162 установлено, что Поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

Согласно пункту 12 (1) Правил, в договоре поставки газа определяются месячные, квартальные и годовые объемы поставки газа и (или) порядок их согласования, а также порядок изменения определенных договором объемов поставки газа.

Согласно пункту 13 Правил поставки газа N 162, поставщик обязан поставлять, а покупатель получать (отбирать) газ равномерно в течение месяца в пределах установленной договором среднесуточной нормы поставки газа, а при необходимости - по согласованному между сторонами (включая владельцев газотранспортной системы) диспетчерскому графику. Неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца допускается в случаях, предусмотренных договором. В договоре поставки газа, которым предусматривается неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца, должны быть определены минимальные и максимальные суточные объемы поставки газа. При этом минимальный суточный объем поставки газа не должен быть более чем на 20 процентов ниже, а максимальный суточный объем поставки газа не должен быть более чем на 10 процентов выше среднесуточной нормы поставки газа.

По смыслу п. п. 12, 12 (1) и 13 Правил поставки газа N 162, Покупатель вправе изменять только годовые, квартальные и месячные объемы поставки газа, но, тем не менее, среднесуточная норма поставки газа - объем поставки газа, определяемый путем деления месячного объема поставки на количество дней соответствующего месяца.

Следовательно, при изменении годовых, квартальных и месячных объемов поставки газа изменяется среднесуточная норма поставки газа.

Пунктом 14 Правил поставки газа N 162 установлено, что неравномерность поставки газа по месяцам допускается в следующих случаях:

если это предусматривается согласованным сторонами (включая владельцев газотранспортной системы) диспетчерским графиком;

если поставка газа осуществляется для коммунально-бытовых нужд, для котельных и тепловых электростанций в объемах, обеспечивающих потребности в тепловой энергии коммунально-бытовых организаций и населения;

если поставка газа осуществляется для генерирующих объектов, с использованием которых в электроэнергетике оказываются услуги по формированию перспективного технологического резерва мощностей по производству электрической энергии в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 07.12.2005 N 738 и в отношении которых в соответствии с законодательством Российской Федерации определен объем электрической энергии, обязательный для производства при неравномерном графике их загрузки в течение суток.

При этом, как подтверждается материалами дела, что природный газ используется истцом для выработки тепловой энергии, которая потребляется на собственные нужды для осуществления основных видов деятельности.

Договором поставки газа N 04-5-0021/1ЗБ от 02.11.2012 устанавливаются годовой, квартальный и месячный объемы поставки газа согласно пунктов п. 2.1.1 и 2.1.2.

В пункте 2.1.2 договора приведены объемы поставки газа с разбивкой по кварталам и помесячно, в последнем абзаце данного пункта указано: "Суточный (среднесуточный) договорной объем поставки газа (суточная норма) по Договору определяется путем деления месячного договорного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца поставки газа".

Указанные пункты не являлись спорными и с их редакцией текста договора истец согласился.

Кроме того, пунктом 3.1. договора для Покупателя устанавливается неравномерность выборки газа по суткам в пределах от 80% до 110% от соответствующего суточного объема.

Таким образом, Поставщик в п. 3.1. договора предоставил Покупателю право выбирать газ неравномерно в пределах среднесуточной нормы поставки, а п. 2.7 договора предоставляет право изменять годовой, квартальный и месячный объемы поставки.

Поскольку абзац 1 пункта 3.1 договора регулирует минимальные и максимальные значения отклонения суточного потребления газа, что не противоречит нормам, установленным абз. 3 п. 13 Правил N 162, а в содержании пункта 2.7 указан срок подачи Покупателем заявок на изменение месячных объемов газа, указанное исключает принятие спорных абзацев к пункту 2.7 и пункту 3.1 договора в редакции, предложенной истцом (Покупателем).

Кроме того, согласно материалам дела котельная истца предназначена для отопления нежилых офисных, производственных помещений, используемых в коммерческих целях. Какие-либо доказательства принадлежности Покупателя (истца по делу) к категории коммунально-бытовых потребителей отсутствуют.

А также, с учетом объяснений истца, судом выяснено, что принадлежащая истцу котельная является полуавтоматической и предполагает возможность регулирования температуры в нежилых помещениях вне зависимости от температуры наружного воздуха.

С учетом изложенного, суд первой инстанции принял редакцию спорных пунктов 2.7 и 3.1 договора поставки газа N 04-5-0021/13Б по тексту договора, предложенную Поставщиком, данная редакция соответствует нормам законодательства, регулирующего взаимоотношения между поставщиком и потребителем газа и согласуется с положениями пунктов 12, 12 (1), 13, 14 Правил поставки газа N 162.

Согласно материалам дела, истец в протоколе разногласий, не меняя содержание пунктов 4.7, 4.13, 4.14 и 4.15, предложи исключить из текста данных пунктов слова "ГРО" - газораспределительную организацию. А также предложил исключить эти слова и из пункта 4.10.

Пункт 4.12 по тексту договора изложен в следующей редакции: "В случае отсутствия, неисправности или неудовлетворительной работы контрольно-измерительных приборов, по которым производится определение количества газа, нарушений "Правил учета газа", требований нормативно-технической документации, регламентирующей исправную работу измерительного оборудования и учета газа, в том числе:

1) отсутствии действующего поверительного клейма,

2) отсутствии свидетельства о метрологической поверке,

3) отсутствие либо повреждение пломб, устанавливаемых представителями Поставщика на газоизмерительном оборудовании, на входной запорной арматуре, запорной арматуре перед газопотребляющим оборудованием, запорной арматуре обводной линии (байпас);

4) обнаружении несертифицированного газопотребляющего оборудования;

5) неустановления показаний приборов на нулевую точку в пределах их паспортной погрешности;

6) несоответствия монтажа приборов, соединительных линий, установочных мест требованиям нормативных документов;

7) обнаружения утечки газа в импульсных линиях, камерах диафрагм или корпусе прибора учета газа (ГОСТ 8.586.1-5-2005);

8) обнаружения открытого уравнительного вентиля;

9) обнаружения поврежденных или отсутствующих пломб поверителя (ПР 50.2.006-94, 2.14);

10) несоблюдения условий эксплуатации приборов учета количества и качества газа