Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2013 по делу n А06-1950/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

стоимость.

Изложенный подход о применении показателя выручки только в отношении операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость, поскольку применительно только к ним и испрашивается соответствующее освобождение, корреспондирует правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 18.03.2003 N 9579/02, согласно которой при расчете указанной выручки не учитываются не облагаемые налогом на добавленную стоимость обороты по реализации товаров, совершенные в рамках деятельности, переведенной на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Таким образом, Президиум ВАС РФ подтвердил правомерность применения Заявителем льготы по НДС и отсутствие обязанности по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость.

В данном постановлении Президиума ВАС РФ указано, что вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, расходящемся с содержащимся в настоящем постановлении толкованием, могут быть пересмотрены на основании пункта 5 части 3 статьи 311 АПК РФ, если для этого нет других препятствий.

В соответствии со ст. 311 АПК РФ, основаниями пересмотра судебных актов по правилам настоящей главы являются новые обстоятельства - указанные в части 3 настоящей статьи, возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

Новыми обстоятельствами являются: определение либо изменение в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации или в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации практики применения правовой нормы, если в соответствующем акте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации содержится указание на возможность пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в силу данного обстоятельства.

Частью 3 ст. 312 АПК РФ предусмотрено, что в случае, предусмотренном пунктом 5 части 3 статьи 311 настоящего Кодекса, заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта может быть подано в срок, предусмотренный настоящей статьей, но не позднее шести месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятием которого закончилось рассмотрение дела по существу, если исчерпана возможность для обращения в суд апелляционной и кассационной инстанций.

Пунктом 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" установлено, что срок, предусмотренный частью 1 статьи 312 АПК РФ, в этом случае начинает течь со дня размещения соответствующего акта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в полном объеме на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В настоящее время истекли сроки, установленные ч. 2 ст. 276 АПК РФ для обращения с кассационной жалобой по делам, последним судебным актом по которым было постановление апелляционной инстанции, в виду истечения шестимесячного срока с даты их вынесения.

Истекли шестимесячные сроки, установленные 3 статьи 312 АПК РФ, для пересмотра судебных актов по новым обстоятельствам.

Указанные обстоятельства исключают возможность кассационного обжалования и пересмотра дел по новым обстоятельствам.

Вместе с тем  общий срок давности  по имущественным требованиям налогоплательщика не истек.

В соответствии с ч. 3 ст. 79 НК РФ, заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда. Исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Данные нормы Налогового Кодекса РФ свидетельствуют о том, что, не смотря на истечение предельных сроков кассационного обжалования и предельных сроков на пересмотр решений судов по новым обстоятельствам, заявитель не лишен возможности обратиться в суд с заявлением о возврате излишне взысканных сумм налога на добавленную стоимость, пени штрафа.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 27.11.2012 г. №10252/12 указал, что Заявитель правомерно применял льготу по НДС и у него отсутствует обязанность по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость, а также соответствующих сумм пени и штрафа.

Вместе с тем налоговый орган  на основании инкассовых поручений взыскала с Заявителя суммы налога на добавленную стоимость в размере 2.280.196 руб., пени в размере 88.271,15 руб. и штрафы по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 30.000 руб. и по статье 119 НК РФ в размере 60.442,82 руб., всего в размере 2.458.909,97 руб.

Поскольку Заявитель правомерно применял освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС, у него отсутствовала обязанность представлять налоговые декларации по НДС, и, как следствие, отсутствовала обязанность по уплате данных сумм, данные суммы налога, пени и штрафов являются излишне взысканными.

Как следует из пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 г. №65 «О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов», в случае, если налогоплательщиком предъявлены в суд одновременно оба требования и по требованию неимущественного характера пропущен срок, установленный частью 4 статьи 198 АПК РФ, или в восстановлении пропущенного срока было отказано, суд обязан рассмотреть по существу требование имущественного характера, поскольку применительно к пункту 3 статьи 79 НК РФ такое требование может быть предъявлено в суд в течение трех лет считая со дня, когда налогоплательщик узнал или должен был узнать о нарушении своего права на возмещение НДС.

Суд первой инстанции  правомерно  применил  данные положения Пленума к рассматриваемым отношениям.

В соответствии со статьей 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившими в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступление в законную силу решений судов по указанным дела, по которым заявителю было отказано в признании недействительными решений налогового органа о доначислении НДС не может быть расценено в качестве обстоятельств, которые препятствовали бы налогоплательщику воспользоваться правом на обращение в суд, предусмотренным ч. 3. ст. 79 НК РФ.

Истечение процессуальных сроков не может свидетельствовать о невозможности применения материальных норм.

Не оспаривая  законность решений налогового органа, заявитель, с учетом позиции ВАС РФ, выраженной в Постановлении Президиума от 27.11.2012 г. №10252/12, вправе доказать факт излишнего взыскания налога, пени и штрафа.

Факт излишнего взыскания налоговым органом сумм НДС, пени и штрафа, в указанных размерах заявителем обоснован.

На основании пункта 2 статьи 79 НК РФ решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

В соответствии с пунктом 5 статьи 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата.

Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Пунктом 9 статьи 79 НК РФ установлено, что правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов.

Довод подателя жалобы о том, что по делу №А06-1871/2011  сумма НДС была возвращена  заявителю  не нашел своего подтверждения в материалах дела.

С учетом изложенного, судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

     решение арбитражного суда Астраханской области от 30 мая 2013 года по делу № А06-1950/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

   Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через  арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                С.А. Кузьмичев

Судьи                                                                                              Ю.А Комнатная

                                                                                                             М.Г. Цуцкова