Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2013 по делу n А06-220/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А06-220/2013

29 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена «22» августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен «29» августа 2013 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Пригаровой Н.Н.,

судей  Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Киселевой Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании, путем использования систем видеоконференц-связи, организованной в порядке судебного поручения Арбитражным судом Ростовской области, апелляционную жалобу Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (г.Ростов-на-Дону, ул. Б.Садовая, д.154)

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 25 марта 2013 года по делу № А06-220/2013 (судья Плеханова Г.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ломбард Оникс» (г.Астрахань, ул. Ак. Королева, 37/2; ИНН 3016054222, ОГРН 1073016004050)

к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (г.Ростов-на-Дону, ул. Б.Садовая, д.154)

о признании незаконным и отмене постановления от 17.12.2012 №23-12/219,

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Ломбард Оникс» - Николаенко Д.Б. по доверенности от 11.02.2013, директора общества с ограниченной ответственностью «Ломбард Оникс» - Адаменковой О.В. (паспорт), представителя Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу - Бурьяновой Ю.А. по доверенности от 22.08.2013,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Астраханской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Ломбард Оникс» (далее – ООО «Ломбард Оникс», общество, заявитель) с заявлением к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (далее – МРУ Росфинмониторинга по ЮФО, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 17.12.2012 № 23-12/219.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25 марта 2013 года постановление МРУ Росфинмониторинга по ЮФО от 17.12.2012 № 23-12/219 о привлечении ООО «Ломбард Оникс» к административной ответственности по части 2 стати 15.27 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях в виде штрафа в размере 300 000 руб.  признано незаконным и отменено.

МРУ Росфинмониторинга по ЮФО не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

ООО «Ломбард Оникс» в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представлен письменный отзыв, в котором заявитель возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене.

В судебном заседании представители сторон поддержали свою позицию по делу.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, в период с 12.11.2012 по 23.11.2012 МРУ Росфинмониторинга по ЮФО проведена проверка соблюдения ООО «Ломбард Оникс» требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В ходе проверки административным органом выявлено, что общество использует в работе редакцию правил внутреннего контроля от 01.08.2012, не соответствующих на момент проведения проверочных мероприятий положениям действующего законодательства, и заключило ряд договоров займа, исполнение обязательств по которым носит необычный характер, информация о которых специальным должностным лицом, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, в обществе не выявлена, сведения в уполномоченный орган не направлены.

Выявленные нарушения зафиксированы в акте проверки №92Н от 23.11.2012.

23.11.2012 по фактам выявленных нарушений МРУ Росфинмониторинга по ЮФО составлен протокол об административном правонарушении № 23-12/219, которым действия общества квалифицированы по части 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях.

17.12.2012 заместителем руководителя МРУ Росфинмониторинга по ЮФО Егоровым В.Е. вынесено постановление  о назначении административного наказания № 23-12/219, которым общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде административного штрафа в размере 300 000 руб.

ООО «Ломбард Оникс», считая, что постановление от 17.12.2012 № 23-12/219 о назначении административного наказания является незаконным, оспорило его в судебном порядке.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, пришёл к выводу о наличии в действиях ООО «Ломбард Оникс» состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, однако признал совершенное обществом административное правонарушение малозначительным.

Суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции соответствует установленным обстоятельствам и действующему законодательству.

Частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 настоящей статьи.

Объективную сторону правонарушения образует бездействие организации, выражающееся в невыполнении или ненадлежащем выполнении какого-либо требования законодательства о легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, и финансировании терроризма о фиксировании, хранении и представлении информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, и об организации внутреннего контроля за выполнением приведенных выше предписаний закона по фиксированию, хранению и представлению информации.

Субъектом правонарушения, ответственность за совершение которого установлена указанной статьей, выступает организация, осуществляющая операции с денежными средствами и иным имуществом, и ее должностные лица.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» данный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, регулируются.

В силу статьи 3 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» внутренний контроль - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку и согласование правил внутреннего контроля и программ его осуществления, назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

Организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку и согласование правил внутреннего контроля и программ его осуществления, назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

При этом осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В силу пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются руководителем организации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 N 667 утверждены Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций).

В ходе проверки административным органом выявлено, что общество использует в работе редакцию правил внутреннего контроля от 01.08.2012, не соответствующих на момент проведения проверочных мероприятий положениям действующего законодательства, и не учитывают ряд требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 г. №667, что свидетельствует об отсутствии принятия обществом внутренних организационных мер в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию   терроризма, а именно:

-          пункт 22.4 Правил ООО «Ломбард «Оникс»: «Положения абзаца 4 и 5 пункта 3.3 настоящих Правил не распространяются на документы...», однако, пункт 3.3 в Правилах - отсутствует;

- примечание, на стр. 7 Правил содержит положения, не позволяющие определить конкретный способ фиксации сведений о клиенте;

- абзац 2 пункта 2.2.12 стр. 8 Правил не позволяет определить конкретный способ фиксации даты проверки клиента на предмет причастности к экстремистской деятельности, а так же факта проведения таковой;

- пункт 2.3.3 Правил предусматривает фиксацию степени уровня риска, а также обоснование оценки риска в анкете клиента, однако, пункт 2.2.7 Правил предусматривает оформление анкеты только в случае если уровень риска повышенный;

-          стр. 13 Правил имеет ссылку на п. 8.1, однако, данный пункт отсутствует.

Как правильно указал суд первой инстанции, Правила направлены на создание условий для надлежащего исполнения требований Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», в связи с чем должны приводиться в соответствие с изменениями законодательства и неукоснительно соблюдаться организациями.

Поскольку Правила ООО «Ломбард «Оникс» не приводились в соответствие с учетом изменений, а также требований к правилам внутреннего контроля, административный орган пришел к обоснованному выводу о том, что внутренний контроль в ООО «Ломбард Оникс» в течение длительного времени надлежащим образом не осуществляется.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны: идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 названной статьи, и установить следующие сведения: в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются