Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2013 по делу n А12-8655/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-8655/2013

04 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 04 сентября 2013  года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александровой Л.Б.,

судей: Веряскиной С.Г., Луговского Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кушмухамбетовой Д.Ш.,

при участии представителей заявителя: Деплеева С.В., действующего на основании доверенности от 24 марта 2013 года; административного органа: Борисовой Л.Н., действующей на основании доверенности от 07 августа 2013 года №  ИА/30761, Елькина С.Г., действующего на основании доверенности от 12 августа 2013 года № ИА/31355/13,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы, ОГРН 1047796269663, ИНН 7703516539 (г. Москва),

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 10 июня 2013 года по делу № А12-8655/2013 (судья Пономарева Е.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Камышинские Колбасы Соловьева», ОГРН 1023404961931, ИНН 3436008941 (г. Камышин Волгоградской области)

к Федеральной антимонопольной службе, ИНН 7703516539, ОГРН 1047796269663 (г. Москва)

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении,

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, ОГРН 1023403460596, ИНН 3444051210 (г. Волгоград)

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Камышинские Колбасы Соловьева» обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением об оспаривании постановления Федеральной антимонопольной службы России от 04 марта 2013 по делу об административном правонарушении № 1 14.32/346-12, в соответствии с которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и ему назначено наказание в виде административного штрафа в сумме 7 774 800 руб.

Определением арбитражного суда Волгоградской области от 16 апреля 2013 года к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 10 июня 2013 года признано незаконным и отменено постановление Федеральной антимонопольной службе от 04 марта 2013 года по делу об административном правонарушении № 1 14.32/346-12 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Камышинские колбасы Соловьева» к административной ответственности. 

Федеральная антимонопольная служба, не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит принятое по делу решение отменить и отказать обществу с ограниченной ответственностью «Камышинские Колбасы Соловьева» в удовлетворении заявленного требования.

В судебном заседании 26 августа 2013 года  был объявлен перерыв до 02 сентября 2013 года до 15 часов 40 минут.

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с ч. 1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Заслушав представителей административного органа и заявителя, обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции находит апелляционную жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению, а судебный акт – отмене.

Как следует из материалов дела, решением Федеральной антимонопольной службы от 02 мая 2012 года по делу № 1 11/143-11 общество с ограниченной ответственностью «Камышинские Колбасы Соловьева», в числе иных хозяйствующих субъектов, признано нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

В отношении Общества 18 июля 2012 года возбуждено дело об административном правонарушении № 1 14.32/346-12 и назначено административное расследование. Общество уведомлено о необходимости явки законного представителя для дачи объяснений и составления протокола об административном правонарушении на 14 августа 2012 года.  Получение определения о возбуждении дела об административном правонарушении подтверждается письмом ООО «Камышинские Колбасы Соловьева» от 10 августа 2012 года. Ходатайство Общества о переносе срока составления протокола об административном правонарушении было удовлетворены административным органом.

Определением о продлении срока проведения административного расследования от 14 августа 2012 года  законный представитель ООО «Камышинские Колбасы Соловьева» уведомлен о необходимости явки на 11 сентября 2012 года для составления  протокола об административном правонарушении. Факт получения указанного определения Обществом подтверждается письмом последнего от 10 сентября 2013 года.

11 сентября 2012 года начальником первого отдела Управления по борьбе с картелями ФАС России Сапрыкиной М.В. в отношении ООО «Камышинские Колбасы Соловьева», в отсутствие представителя последнего, составлен протокол об административном правонарушении  по признакам  ч. 1 ст. 14.32 КоАП РФ.

Определением от 04 февраля 2013 года срок рассмотрения дела об административном правонарушении  продлен до 04 марта 2013 года, рассмотрение дела назначено на 04 марта 2013 года на 16 часов 10 минут. Определение направлено в адрес ООО «Камышинские Колбасы Соловьева» почтовой связью DHL и вручено Обществу 27 февраля 2013 года, что подтверждается отчетом ЗАО «ДХЛ Интренешнл».

Дело об административном правонарушении в отношении ООО «Камышинские Колбасы Соловьева» рассмотрено 04 марта 2013 года заместителем руководителя ФАС России Царковским А.Ю. в отсутствие представителя Общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела, и принято постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 1 14.32/346-12, в соответствии с которым ООО «Камышинские Колбасы Соловьева» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.32 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 7 774 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением и полагая, что юридическое лицо привлечено к административной ответственности в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности незаконно, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Дело об административном правонарушении рассмотрено арбитражным судом по правилам параграфа второго главы 25 АПК РФ.

Удовлетворяя заявленное требование и признавая незаконным и подлежащим отмене постановление ФАС России по делу об административном правонарушении № 1 14.32/346-12, суд первой инстанции исходил из того, что постановление принято за пределами срока давности привлечения лица к административной ответственности. Суд пришел к выводу о том, что вмененное Обществу правонарушение совершено 01июля 2009 года, то есть до вступления в законную силу Федерального закона «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 17.07.2009 № 160-ФЗ, которым введена в действие часть 6 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом суд установил, что решением Федеральной антимонопольной службы России от 02 мая 2012 года по делу № 1 11/143-11 общество с ограниченной ответственностью «Камышинские Колбасы Соловьева» признано нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что в соответствии с положениями части 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях явилось поводом к возбуждению в отношении Общества дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Решение антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации вступило в законную силу.

Решением арбитражного суда города Москвы от 26 декабря 2012 года  по делу № А40-94793/12-93-935, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2013 года, отказано в удовлетворении заявлений ряда обществ, в том числе и ООО «Камышинские Колбасы Соловьева»  о признании недействительным решения от 02 мая 2012 года по делу № 1 11/143-11 в части признании ООО «Камышинские Колбасы Соловьева», ООО Мясокомбинат «Дубки», ОАО «ИКМА», ООО «Мясокомбинат «Гатчинский», ООО «Поволжский торговый дом», ООО «ТД-Стрелец-М», ОАО «Сафоновомясопродукт», нарушившими положения пункта 2 части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 июля 2013 года решение и постановление суда апелляционной инстанции оставлены без изменения.

Суд первой инстанции счел несостоятельным довод административного органа в той части, что Общество привлечено к административной ответственности за  правонарушение, выразившееся в действиях, как связанных с заключением соглашения и участием в торгах, так и исполнением договора.

В рассматриваемом случае в качестве объективной стороны вменяемого обществу правонарушения указано на заключение хозяйствующим субъектом соглашений и участие в нем.

В связи с этим, определяя момент совершения вмененного административного правонарушения, административный орган в решении от 02 мая 2012 года по делу № 1 11/143-11 и оспариваемом постановлении (по делу об административном правонарушении указал, что нарушение выражалось не только в заключении соглашения до 01 июля 2009 года  и его реализации в ходе проведения торгов 01 июля 2009 года, но и в результате последующих действий по заключению контрактов, исполнению условий контрактов вплоть до декабря 2009 года.

Федеральная антимонопольная служба при принятии оспариваемого постановления обоснованно исходила из того, что общество признано виновным в совершении действий, связанных не только с заключением соглашения, но с последующим исполнением соглашения (договора, заключенного по результатам торгов).

Выводы антимонопольного органа, содержащиеся в решении по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 02 мая 2012 года, и подтвержденные судами трех инстанций по делу № А40-944793/12-93-935, не были приняты во внимание судом, рассматривающим настоящее дело.

Вместе с тем, в нарушение фактических обстоятельств дела, суд указал на то, что вмененное правонарушение не является длящимся и было окончено в момент заключения соглашения.

Вывод антимонопольного органа о том, что исполнение контракта, а, следовательно, и продолжение противоправных действий, которые бы ограничивали конкуренцию и были бы недопустимы в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации до декабря 2009 года, по мнению суда первой инстанции, не основан на нормах закона.

Учитывая, что действие, образующее объективную сторону вменяемого обществу административного правонарушения, выражено в заключении соглашения до 01.07.2009 года и его реализации в ходе проведения торгов 01.07.2009 года, то именно с этого момента, как указал суд, и следует исчислять срок давности привлечения к административной ответственности.

При этом судом первой инстанции необоснованно не приняты во внимание вступившие в законную силу судебные акты по делу № А40-94793/12-93-935.

Суд первой инстанции в решении по делу № А40-94793/12-93-935 прямо указал на то, что им отклоняется довод заявителей о том, что ответчиком неверно установлен срок действия антиконкурентного соглашения. Судом сделан вывод о том, что результат, имевший место при проведении торгов был невозможен в отсутствие взаимных договоренностей и информированности участников торгов. Как следствие, такая договоренность могла быть достигнута исключительно до проведения торгов, то есть до 1 июля 2009 года. Победители торгов, заключив Соглашение до 1 июля 2009 года, реализовывали его, в том числе, в ходе Торгов 1 июля 2009 года. Впоследствии, заключив государственные контракты по результатам Торгов, они осуществляли поставки продукции в рамках реализации данных государственных контрактов до декабря 2009 года. Соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, направленными на поддержание цен на Торгах по лотам № 32-41, завершены путем перечисления государственным заказчиком последних платежей денежных средств в рамках исполнения обязательств по заключенным государственным контрактам в декабре 2009 года. Таким образом, периодом нарушения антимонопольного законодательства данными организациями является промежуток времени с июня по декабрь 2009 года.

Указанные выводы поддержаны судами вышестоящих инстанций и не были исключены из мотивировочной части судебного акта - решения суда.

Таким образом, при рассмотрении дела № А40-94793/12-93-935 установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что ООО «Камышинские Колбасы Соловьева» признано нарушившим пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ в результате совершения согласованных действий, выразившихся в достижении между хозяйственными обществами соглашения до 01 июля 2009 года и его реализации в ходе проведения торгов 01 июля 2009 года, в исполнении контрактов вплоть  в период до декабря 2009 года.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь