Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2013 по делу n А12-6139/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-6139/2013

16 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 сентября 2013 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Александровой Л.Б.,

судей  Акимовой М.А., Луговского Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания  Кушмухамбетовой Д.Ш.., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Медицинский центр иммунопрофилактики», ОГРН 1093443005040, ИНН 3443094677 (г. Волгоград)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 20 мая 2013 года по делу № А12-6139/2013 (судья Кулик И.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Медицинский центр иммунопрофилактики», ОГРН 1093443005040, ИНН 3443094677 (г. Волгоград)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, ОГРН 1023403460596, ИНН 3444051210 (г. Волгоград),

об оспаривании решения антимонопольного органа,

заинтересованные лица: Константиниди Антон Юрьевич (г. Волгоград),

общество с ограниченной ответственностью «Е-коммерс групп» (г. Москва),

общество с ограниченной ответственностью «ТИУ.РУ», ОГРН 1117746515556, ИНН 7702765331 (г. Москва),

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Медицинский центр иммунопрофилактики» обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной  антимонопольной службы по Волгоградской области по делу от 30 января 2013 года № 12-03-24-02/703.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, судом привлечены: Константиниди Антон Юрьевич, общество с ограниченной ответственностью «Е-коммерс груп», общество с ограниченной ответственностью «ТИУ.РУ».

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 20 мая 2013 года в удовлетворении заявленного требования отказано.

Общество с ограниченной ответственностью «Медицинский центр иммунопрофилактики» не согласилось с принятым решением суда первой инстанции и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, Константиниди Антон Юрьевич, общество с ограниченной ответственностью «Е-коммерс групп», общество с ограниченной ответственностью «ТИУ.РУ» письменные отзывы в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на апелляционную жалобу не представили.

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, не явились, о месте и времени судебного заседания указанные лица извещены  надлежащим образом в соответствии с требованиями статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается имеющими уведомлениями № 80239, 80240, 80241, 80242 о вручении почтовых отправлений адресатам 10 и 12 августа 2013 года.

Почтовые отправления, направленные в адрес заинтересованных лиц, №№ 80243, 80246, 80347 возвращены в суд с отметкой отделения связи «Истек срок хранения». 

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 02 августа 2013 года. Указанные лица имели реальную возможность обеспечить явку своих представителей в судебное заседание.

 В соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, не препятствует судебному разбирательству в их отсутствие. 

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с ч. 1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, основанием для проведения УФАС по Волгоградской области проверки   явилось поступившее заявление гражданина Константиниди А.Ю., в котором сообщалось о размещении ООО «МЦИ» (адрес местонахождения 400137, г. Волгоград, ул. бульвар 30 лет Победы, д.38) информации об искусственном прерывании беременности (путем медикаментозного аборта) на страницах сети Интернет http://volgograd.tiu.ru/p2271727-medikamentoznoe-preryvanie- beremennosti.html     и http://volgamci.tiu.ru/p2271727-medikamentoznoe-preryvanie- beremennosti.html с приложением распечаток и скриншотов указанных страниц.

В ходе проверки поступившего обращения, факт распространения обществом рекламы на страницах http://volgograd.tiu.ru/p2271727-medikamentoznoe-preryvanie- beremennosti.html      и            http://volgamci.tiu.ru/p2271727-  ikamentoznoe-preryvanie- beremennosti.html был зафиксирован специалистами Волгоградского УФАС в акте осмотра сайта от 27 сентября 2012 года (т. 1, л.д. 110-11). На исследуемых страницах распространялась одна и та же информация следующего содержания: «Медикаментозное  прерывание  беременности  (аборт).  В   стоимость  включено: 3 приема врача-гинеколога, 2 УЗИ. Лабораторная диагностика. Контактная информация  Контактное лицо: Наталья Валентиновна Быкова Телефон:[phone]¬03, [phone]  Skype: volgamci Наталья Быкова Адрес: Бульвар 30-лет Победы, д 38, Волгоград, Волгоградская область, 400137, Россия Детальное описание услуги Наступила нежелательная беременность? Вы можете ее прервать с минимальным риском и без вреда для здоровья. Вас профессионально проконсультирует врач-гинеколог. Информация для заказа Цена: 6 200 руб./услуга Категория каталога Tiu.ru: Акушерство и гинекология в Волгограде».

По результатам рассмотрения в отношении ООО «Медицинский центр иммунопрофилактики» дела о нарушении законодательства о рекламе УФАС по Волгоградской области принято решение от 30 января 2013 года № 12-03-24-02/703, в соответствии с которым реклама услуг ООО «МЦИ» признана ненадлежащей, нарушающей ч. 12 ст. 24 ФЗ «О рекламе».

По результатам рассмотрения дела о нарушении ФЗ «О рекламе» предписание Обществу выдано не было в связи с изменением информации на рассматриваемых сайтах.

Не согласившись с указанным решением и полагая, что данное решение нарушает права и законные интересы хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской деятельности, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Дело рассмотрено судом первой инстанции по правилам главы 24 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отсутствие (недоказанность) хотя бы одного из названных условий служит основанием для оставления заявленного требования без удовлетворения.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При оценке доводов сторон суд принимает во внимание положения части 5 статьи 200 АПК РФ, согласно которой обязанность доказывания обоснованности принятия оспариваемого акта лежит на органе, принявшем оспариваемый ненормативный акт. Вместе с тем бремя доказывания обстоятельств, на которые ссылается лицо в обоснование своих требований и возражений в соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ лежит на лице, которое ссылается на указанные обстоятельства.

Отказывая в удовлетворении заявления ООО «МЦИ», суд первой инстанции исходил из фактических обстоятельств дела, подтвержденных представленными доказательствами, свидетельствующими о том, что ООО «МЦИ» является рекламодателем спорной рекламы.

При этом суд первой инстанции счел необоснованными и несостоятельными доводы заявителя о том, что ООО «МЦИ» не заключало договор с ООО «ТИУ.РУ» на размещение рекламы в сети интернет на портале товаров и услуг «ТИУ.РУ», в связи с чем, не является рекламодателем спорной рекламы.

Суд установил, что ООО «МЦИ» оплатило ООО «Е-коммерс групп» за информационные услуги (доступ к ресурсу Tiu.ru), что подтверждается счетами-фактурами № 00004745 от 23.08.2011 г. и № 00006444 от 17.10.2011 г. на суммы 9 000 рублей и 3 000 рублей соответственно.

В ходе рассмотрения дела в УФАС установлено, что ООО «Е-коммерс групп» представляло ООО «МЦИ» ресурс TIU.Ru.

Управлением были направлены запросы ООО «ТИУ.РУ» (исх. № 02-5/8138 от 05.12.2012 г.), ООО «Е-коммерс групп» (исх. № 02-5/8135 от 05.12.2012 г.).

Согласно представленным ООО «ТИУ.РУ» объяснениям поддомен www.volgamci.tiu.ru является рекламной площадкой ООО «МЦИ». Информация на портале www.tiu.ru размещается представителями компании использующей услуги портала товаров и услуг самостоятельно посредством личного кабинета компании.

Порядок и правила информации регламентируются: публичной офертой, пользовательским соглашением, правилами размещения информации на портале.

Согласно пользовательскому соглашению, портал - это рекламная площадка в сети Интернет, расположенная по адресу http://tiu.ru/. Целью функционирования Портала является предоставление доступа покупателей к информации о компаниях, в том числе контактной информации, информации о товарах и услугах, предлагаемых компаниями, а также помощь покупателям в поиске максимально выгодного предложения, соответствующего запросу качества, количества и характеристик. Миссия портала - помочь предпринимателям продавать, а потребителям покупать товары и услуги в интернете на максимально выгодных условиях.

ТИУ.РУ представляет любой компании возможность создать собственную рекламную площадку (веб-сайт, интернет-магазин), а также принимать и обрабатывать заказы, поступающие из каталога товаров и услуг портала Tiu.ru.

Публикация информации на портале должна происходить в полном соответствии с Правилами размещения информации на портале Tiu.ru, актуальная версия которых расположена в сети Интернет по адресу: http://tiu.ru/publication-rules.

ТИУ.РУ не осуществляет обязательной проверки размещаемой пользователем информации; ТИУ.РУ не несет ответственности за ошибки, неточности или упущения, которые были допущены при регистрации или размещении информации Компаниями, а также за любые материальные или нематериальные убытки, возникшие в связи с этим, как у компаний, так и у покупателей. Вся размещенная на портале информация считается собственностью разместивших ее пользователей до тех пор, пока не будет оснований считать иначе. Услуги на портале предоставляются «как есть». ТИУ.РУ не гарантирует сохранность профиля пользователя, сайта пользователя и размещенной пользователем на портале информации. Покупателям не гарантируется актуальность и полнота представляемой компаниями информации.

Администрация ТИУ.РУ не осуществляет проверку размещенной информации, не несет никакой ответственности за соответствие информации законодательству Российской Федерации.

Согласно п. 2.1 договора - оферты на оказание услуг (действовавшей до 03.12.2012г.) предметом Договора является предоставление исполнителем заказчику услуг по возможности получить доступ к сайту в сети Интернет по адресу: http://tiu.ru, в соответствии с выбранным и оплаченным заказчиком тарифом.

Согласно п.8.2 Оферты договор между заказчиком и исполнителем заключается путем Акцепта Оферты.

Согласно п. 9.2 Оферты заказчик в полном объеме несет ответственность за:

а)        соблюдение всех требований законодательства, в том числе законодательства о рекламе, об интеллектуальной собственности, о конкуренции, но не ограничиваясь перечисленным, в отношении содержания и формы материалов, размещаемых на сайте www.tiu.ru,

б)        достоверность сведений, указанных заказчиком при регистрации в качестве пользователя на сайте tiu.ru, и достоверность гарантий и заверений заказчика, содержащихся в п.8 Оферты.

Согласно п.1 ст. 3 ФЗ «О рекламе», реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона "О рекламе" данный Федеральный закон применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской. Федерации.

Информация об оказываемых услугах ООО «МЦИ» касающаяся прерывания беременности, размещенная на сайте tiu.ru, обладает всеми