Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2013 по делу n А12-21969/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-21969/2012

19 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена  «12» сентября   2013  года.

Полный текст постановления изготовлен  «19» сентября  2013   года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Каплина  С.Ю.,  Самохваловой  А.Ю.  

при ведении протокола судебного заседания с использованием  средств   аудиозаписи  секретарём судебного заседания Монаховой О.В.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную   жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Экспресс»

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 07 июня 2013 года по делу  №А12-21969/2012, принятое судьей Ивановой Л.К.,

по заявлению открытого акционерного общества Банк ВТБ (филиал общества с ограниченной ответственностью Банк ВТБ в г. Волгограде)

о включении требований в реестр требований кредиторов

и заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Эталон»

о признании недействительными сделок – договора поручительства                  №ДПЮ-726000/2011/00015 от 16.02.2011, договора ипотеки нежилого помещения №ДИ-726000/2011/00015 от 10.02.2011 и договора поручительства                     №ДПЮ-726000/2011/00011 от 10.02.2011, заключенных между обществом с ограниченной ответственностью «Эталон» и открытым акционерным обществом «Банк ВТБ» и применении последствий недействительности сделок

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Эталон» (400075, г. Волгоград, ул. Краснополянская, д. 46; ИНН 3443060780, ОГРН 1043400251190)

несостоятельным (банкротом)

при  участии   в судебном  заседании     представителя  общества с ограниченной ответственностью  «Экспресс»  Герасимовой  Е.Н.,   действующей на основании  доверенности от  29  апреля  2013   года,  представителя   Банк  ВТТБ  (открытое  акционерное  общество)  Шишканова  А.В.,   действующего    на основании  доверенности от  03 октября  2012 года,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 23 декабря 2012 года в отношении общества  с   ограниченной ответственностью «Эталон» (далее  -  ООО «Эталон»,   должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Шевченко Д.В.

03  ноября  2012 года  в газете «Коммерсантъ» опубликованы с ведения о введении процедуры наблюдения в отношении ООО «Эталон».

В Арбитражный  суд  Волгоградской  области  06  декабря  2012 года  в порядке  статьи   71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее – Закон о банкротстве) обратился Банк ВТБ (ОАО) с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов ООО «Эталон» в размере 26735744 руб. 42 коп., из которого основной долг 24300000 руб., проценты за пользование кредитом 944079 руб. 44 коп., неустойка 1491664 руб. 898 коп., как обеспеченные залогом недвижимого имущества ООО «Эталон», а именно встроенным нежилым помещением, назначение торговое, площадь: общая 1 499,6 кв. м, этаж: подвал,1, кадастровый (условный) номер 34:34:03:000000:004472:011636, расположенным в здании по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ул. Краснополянская, дом 46, а также требований в размере 10 840 741 руб. 23 коп., из которого основной долг 9 849 844 руб. 29 коп., проценты за пользование кредитом 381 722 руб. 88 коп., неустойка 609175 руб. 06 коп., как не обеспеченные залогом.

В связи с тем, что заявление Банка ВТБ (ОАО) подано по истечении предусмотренного пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве месячного срока для предъявления требований, суд определением от 27.02.2012 назначил рассмотрение требований Банка ВТБ (ОАО) после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Решением суда от 28.02.2012 ООО «Эталон» признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Шевченко Д.В.

В ходе рассмотрения требований ОАО «Банк ВТБ» 22.05.2013 в суд от конкурсного управляющего ООО «Эталон» поступило заявление, дополненное в судебном заседании, о признании в силу пункта  2 статьи   61.2 Закона о банкротстве, пункта 1   статьи    10 Гражданского   кодекса  российской  Федерации недействительными сделок – договора поручительства NoДПЮ-726000/2011/00015 от 16.02.2011, договора ипотеки нежилого помещения NoДИ-726000/2011/00011 от 10.02.2011и договора поручительства NoДПЮ-726000/2011/00011 от 10.02.2011,заключенных между ООО «Эталон» и ОАО «Банк ВТБ».

Определением Арбитражного  суда  Волгоградской  области  от 24  мая  2013  года   в порядке статьи  130 Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской  Федерации объединил заявления ОАО «Банк ВТБ» о включении требований в реестр требований кредиторов и заявление конкурсного управляющего о признании сделок недействительными, на основании которых заявлены требования ОАО «Банк ВТБ» в одно производство для совместного рассмотрения; привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Волгоградстрой» в лице конкурсного управляющего Гридневой И.В. (основного заемщика), Сергееву Н.И. и ООО «Рассвет» (других поручителей ООО «Волгоградстрой» по спорным кредитным соглашениям).

 Определением  Арбитражного  суда  Волгоградской  области от   07  июня  2013  года  признаны  обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Эталон» требования открытого акционерного общества Банк ВТБ (филиал ОАО Банк ВТБ в г. Волгограде) в размере 26735744 руб. 42 коп., из которого основной долг 24300000 руб., проценты за пользование кредитом 944079 руб. 44 коп., неустойка 1491664 руб. 898 коп., как обеспеченные залогом недвижимого имущества общества с ограниченной ответственностью «Эталон», а именно встроенным нежилым помещением, назначение торговое, площадь: общая 1499,6 кв. м, этаж: подвал,1, кадастровый (условный) номер 34:34:03:000000:004472:011636, расположенным в здании по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ул. Краснополянская, дом 46, а также признать обоснованными и включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Эталон» требования открытого акционерного общества Банк ВТБ (филиал ОАО Банк ВТБ в г. Волгограде) в размере 10 840741 руб. 23 коп., из которого основной долг 9849844 руб. 29 коп., проценты за пользование кредитом 381722 руб. 88 коп., неустойка 609 175 руб. 06 коп., как не обеспеченные залогом.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО  «Эталон» о признании недействительными договора поручительства No ДПЮ-726000/2011/00015 от 16.02.2011, договора об ипотеке нежилого помещения No ДИ-726000/2011/00011 от 10.02.2011, договора поручительства No ДПЮ-726000/2011/00011 от 10.02.2011, заключенных между открытым акционерным обществом Банк ВТБ и обществом с ограниченной ответственностью «Эталон» и применение последствий недействительности сделок отказано.

Общество  с ограниченной ответственностью  «Экспресс» (далее  -  ООО  «Экспресс)     не согласилась    с принятым судебным актом и обратилось  в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым отказать  в удовлетворении заявления.

Иные лица, участвующие в деле о  банкротстве, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых  отправлений, приобщенными  к материалам  дела.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года  № 12  «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 17 августа    2013 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная   жалоба   не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из  материалов  дела,  10.02.2011 и 16.02.2011 между Банком ВТБ (ОАО) и ООО «Волгоградстрой» (заемщик) были заключены два кредитных соглашения:

-№ КС-726000/2011/00011 от 10.02.2011 с дополнительными соглашениями № 1 от 28.04.2012, по условиям которого заемщику предоставлена кредитная линия в размере 25 000 000 руб. под 9,85% годовых.

- № КС-726000/2011/00015 от 16.02.2011 с дополнительными соглашениями № 1 от 15.08.2011, № 2 от 28.04.2012, по условиям которых заемщику предоставлена кредитная линия в размере 10 000 000 руб. под 11,95% годовых с даты заключения соглашения и под 9,85% годовых с даты полного обеспечения обязательств.

Со стороны Банка обязательство по данным кредитным соглашениям было выполнено в полном объеме.

В качестве обеспечения обязательств по кредитному соглашению № КС-726000/2011/00011 от 10.02.2011 Банком ВТБ (ОАО) были заключены договоры поручительства и залога (ипотеки), в том числе с ООО « Эталон»:

- договор об ипотеке нежилого помещения № ДИ-72600/2011/00011 от 10.02.2011 с дополнительным соглашением № 1 от 28.04.2012,

- договор поручительства № ДПЮ-726000/2011/00011 от 10.02.2011 с дополнительным соглашением № 1 от 28.04.2012.

В качестве обеспечения обязательств по кредитному соглашению № КС-726000/2011/00015 от 16.02.2011 были заключены договоры поручительства и залога (ипотеки), в том числе с ООО « Эталон»:

- договор поручительства № ДПЮ-726000/2011/00015 от 16.02.2011 с дополнительными соглашениями № 1 от 15.08.2011 и № 2 от 28.04.2012.

В соответствии с вышеперечисленными договорами поручительства и об ипотеке нежилого помещения залогодатель и поручитель обязался отвечать перед Банком за исполнением основным заемщиком обязательств по возврату кредита, уплате процентов, неустоек и комиссии (п.2.4 договора об ипотеке и п.2.1, 2.2. и п.2.3 договоров поручительства).

С 17.07.2012 ООО «Волгоградстрой» прекратил исполнение обязательств по кредитным соглашениям № КС-726000/2011/00015 от 16.02.2011 и № КС-4 726000/2011/00011 от 10.02.2011.

На 23.10.2013 задолженность по кредитному соглашению № КС-726000/2011/00015 от 16.02.2011 составила 10 840 741 руб. 23 коп., из которой основной долг 9 849 844 руб. 29 коп., проценты за пользование кредитом 381 722 руб. 88 коп., неустойка 609 175 руб. 06 коп., и по кредитному соглашению № КС-726000/2011/00011 от 10.02.2011 - 26 735 744 руб. 42 коп., из которой основной долг 24 300 000 руб., проценты за пользование кредитом 944 079 руб. 44 коп., неустойка 1 491 664 руб. 898 коп., и данная задолженность обеспечена залогом недвижимого имущества ООО «Эталон», а именно встроенным нежилым помещением, назначение торговое, площадь: общая 1 499,6 кв. м, этаж: подвал,1, кадастровый (условный) номер 34:34:03:000000:004472:011636, расположенным в здании по адресу: Волгоградская область, г. Волгоград, ул. Краснополянская, дом 46.

В связи  с чем,  Банк  ВТБ  (ОАО) обратился  в  суд   с настоящим  заявлением.

В свою  очередь конкурсный управляющий ООО  «Эталон»   обратился  с  заявлением   о признании недействительными  договоров,  на основании  пункта 2  статьи  61.2. и пункта 1 статьи 61.3 Закона о  банкротстве, статьей  10, 168 Гражданского   кодекса  Российской Федерации.

Суд  первой  инстанции  удовлетворил   заявление  БАНК  ВТБ (ОАО) и отказал  в удовлетворении   заявления    конкурсного    управляющего  «Эталон».

Суд  апелляционной   инстанции   считает   позицию  суда  первой  инстанции   правомерной и   обоснованной.

В силу статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно