Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2013 по делу n А57-3867/09. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А57-3867/09

25 октября 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена  «24»  октября    2013  года.

Полный текст постановления изготовлен  «25»  октября  2013  года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грабко О.В.,

судей Камериловой  В.А., Каплина  С.Ю.  

при ведении протокола судебного заседания с использованием  средств  аудиозаписи  секретарём судебного заседания Монаховой О.В.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционные  жалобы   конкурсного  управляющего   общества с ограниченной ответственностью  «Саратов-Моторс»   Переплетова  Романа  Борисовича, Банка  ВТБ  (открытое  акционерное  общество) 

на  определение  Арбитражного суда Саратовской   области от  «12» марта     2013  по делу №А57-3867/09,  принятое судьей   Сенякиной   И.П.,  

по  заявлению   конкурсного  управляющего   общества с ограниченной ответственностью  «Саратов-Моторс»   Переплетова  Романа  Борисовича 

о  признании    недействительным    дополнительного   соглашения   от  02 августа  2007 года  к договору     простого   товарищества    (совместной   деятельности)   от  30  июня  2007 года, заключенного   между  обществом   с ограниченной  ответственностью  «Саратов-Моторс» и закрытым   акционерным  обществом  промышленно-коммерческое    предприятие  «Саратов-Авто-Салон»,

в рамках дела   по  заявлению   ликвидатора    общества   с ограниченной  ответственностью  «Саратов-Моторс» (410020, г.  Саратов, ул.  Шехурдина, д. 6, ИНН 6453044818, ОГРН 1026403049639)  о  признании   несостоятельным   (банкротом)

при  участии  в судебном  заседании    представителя    конкурсного  управляющего   общества с ограниченной ответственностью  «Саратов-Моторс»   Переплетова  Романа  Борисовича  Недуговой  М.В.,  действующей на  основании   доверенности от   01  ноября  2012  года,  представителя  закрытого    акционерного  общества  промышленно-коммерческое    предприятие  «Саратов-Авто-салон»  Маловичко  А.П.,  действующего  на основании доверенности от   21   октября  2013  года,  представителей    Банка  ВТБ (открытое    акционерное    общество)   Киселева А.С.,  действующего   на основании  доверенности от   14   октября  2013  года  №35000/1898-Д-1, Комсюковой  Т.В.,  действующей на  основании  доверенности от   16  сентября   2013  года,

УСТАНОВИЛ:

решением  Арбитражного  суда  Саратовской  области от  29  апреля  2009  года   ликвидируемый  должник -  общество  с ограниченной ответственностью  «Саратов-Моторс»  (далее  - ООО  «Саратов-Моторс»,  должник)   признано   несостоятельным  (банкротом), открыто  конкурсное    производство.

 В  Арбитражный   суд  Саратовской   области    обратился   конкурсный   управляющий    ООО  «Саратов-Моторс»  Переплетов  Р.Б.   с заявлением о   признании    недействительным    дополнительного    соглашения   от  02 августа  2007  года    к договору    простого   товарищества   от  30 июня  2007 года,   заключенного   между  ООО  «Саратов-Моторс»   и ЗАО  ПКП  «Саратов-Авто-салон», и  применении   последствий   недействительной    сделки.

Определением  Арбитражного   суда  Саратовской  области от   20 января 2012  года,   оставленным   без    изменения    постановлением    Двенадцатого  арбитражного    апелляционного    суда от  23 марта  2012  года    в  удовлетворении    заявления  конкурсного  управляющего  ООО «Саратов-Моторс» Переплетова  Р.Б. отказано.

Постановлением  Федерального  арбитражного   суда  Поволжского   округа   от  07  июня  2012 года   определение   Арбитражного  суда    Саратовской    области   от  20  января  2012 года  и    постановление  Двенадцатого     арбитражного    апелляционного  суда от   23  марта  2012 года     по  делу  А57-3867/2009    отменены.  Дело  направлено   на  новое     рассмотрение  в  Арбитражный    суд  Саратовской    области. Суд кассационной инстанции указал, что  при новом   рассмотрении    суду    первой    инстанции необходимо    исследовать:    факт    наличия   заинтересованности   в совершении     оспариваемой    сделки,    факт    причинения    убытков    кредиторам    и должнику    или    возможности    причинения   убытков   кредиторам  и ООО  «Саратов-Моторс», а также    факт    пропуска    срока    исковой  давности. Кроме  того,    необходимо    дополнительно    проверить   довод     конкурсного   управляющего о  том, что     оспариваемым     дополнительным    соглашением   от  02 августа   2007 года     уменьшена    доля  ООО  «Саратов-Моторс»   по  сравнению    с долей, определенной   в первоначальном    договоре   простого   товарищества,    применительно   к  статье  15  Гражданского    кодекса  Российской   Федерации.  

Определением  Арбитражного  суда  Саратовской  области от  12  марта   2013  года  в удовлетворении  заявления    конкурсного  управляющего  ООО  «Саратов-Моторс»  Переплетова  Р.Б.   отказано.

Не согласившись с определением   суда, конкурсный   управляющий    ООО  «Саратов-Моторс»  Переплетов  Р.Б. и Банк  ВТБ  (открытое  акционерное  общество)   обратились   в суд апелляционной инстанции с апелляционными жалобами, в  которых  просят отменить определение  суда и удовлетворить  заявленные  требования  в полном  объеме.

Иные  лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, согласно требованиям статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями о вручении почтовых отправлений, приобщенными к материалам дела. 

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной, надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебных заседаний, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих получение лицами, участвующими в деле, почтовых уведомлений, не может расцениваться как несоблюдение арбитражным судом правил Кодекса о надлежащем извещении.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена 26 сентября   2013 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Согласно статье 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании  объявлялся перерыв до  24 октября    2013    года до 14  час. 30  мин.

В судебном заседании представитель Банка  ВТБ  (открытое  акционерное  общество)  заявил ходатайство об отложении слушания дела в связи с тем,  что  не  успел  подготовить письменные пояснения по экспертному  заключению   от  09  октября  2013  года  №36-2013.

Вместе  с тем, судом апелляционной инстанции именно для предоставления сторонам возможности ознакомления с заключением эксперта и возможностью подготовки своих письменных позиций по имеющимся в нем выводам, объявлялся по делу перерыв, представителю Банка  ВТБ  (открытое  акционерное  общество)  как и другим участникам процесса была предоставлена возможность в течении трех дней ознакомиться с  экспертным  заключением от   09  октября  2013  года №36-2013. Экспертное заключение незначительное по объему, содержится на нескольких страницах и не представляет сложности для изучения и оценки профессиональному юристу.

Апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что у представителей Банка  ВТБ  (открытое  акционерное  общество) было достаточно времени для ознакомления с заключением эксперта и подготовки своих письменных пояснений по нему. Заявленное ходатайство об отложении рассмотрения дела является злоупотреблением своим процессуальным правом со стороны Банка  ВТБ  (открытое  акционерное  общество)   заявленным с целью затягивания судебного разбирательства по делу.

В связи с чем, судом апелляционной инстанции в удовлетворении ходатайства об отложении слушания дела отказано в связи с отсутствием для этого оснований, предусмотренных статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, заслушав  доводы  лиц,   участвующих  в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционные  жалобы не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как  следует  из  материалов  дела, 30 июня 2007 года между ЗАО ПКП «Саратов-Авто-Салон» (первый участник) и ООО «Саратов-Моторс» (второй участник) заключен  договор простого товарищества (совместной деятельности).

В соответствии с пунктом 2.1 заключенного договора участники обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Согласно пункту 2.3 договора вкладом первого участника - ЗАО ПКП «Саратов-Авто-Салон» являются, в том числе: двухэтажное нежилое здание площадью 3510,9 м2 литер АА1А2 расположенное по адресу г. Саратов, ул. Шехурдина, 6, а также право аренды на земельный участок с кадастровым номером 64: 48: 0404 54:0035, площадью 2356 м2 по тому же адресу. Вклад был внесён ЗАО ПКП «Саратов-Авто-Салон» посредством передачи ООО «Саратов-Моторс» права собственности на недвижимое имущество, а также прав аренды на земельные участки посредством отдельных сделок.

Вклад   был  внесен   ЗАО  ПКП «Саратов-Авто-Салон»   посредством    передачи   ООО  «Саратов-Моторс»  права    собственности   на   недвижимое    имущество,  а также    прав   аренды   на  земельные    участки    посредством   отдельных  следок.

Вкладом второго участника являются: профессиональные знания и трудовое участие его работников, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи, финансирование и документальное обеспечение общего дела (пункт 2.4 договора).

По условиям пункта 3.2.1 договора простого товарищества ООО «Саратов-Моторс» обязывалось принять имущество и имущественные права (право аренды) исключительно только в интересах общего дела. Действия ООО «Саратов-Моторс», очевидно свидетельствующие на возможность утраты ЗАО ПКП «Саратов-Авто-Салон» прав на вновь создаваемое имущество, а также утраты прав на земельные участки квалифицированы сторонами как отменительное условие, с которым стороны договора связали прекращение прав ООО «Саратов - Моторс» на соответствующее имущество либо имущественное право, полученное от ЗАО ПКП «Саратов-Авто-Салон».

Разделом 4 договора простого товарищества предусмотрено, что совместная деятельность является негласной и ЗАО ПКП «Саратов-Авто-Салон» является негласным товарищем.

ЗАО  ПКП  «Саратов-Авто-Салон» надлежащим    способом    и в срок    исполнило     свои   обязательства   по  внесению    вклада    в общее  дело, что    подтверждается   заключенными   отдельными    сделками  (в целях    сохранения    режима    негласности    не   содержащих   указания   на  исполнение    договора   простого   товарищества)  по  отчуждению    недвижимого    имущества    и уступке    прав   на  имущество. Так, 02  июля  2007 года    между  ЗАО  ПКП «Саратов-Авто-Салон»  и ООО «Саратов-Моторс» заключен    смешанный    договор    о  купле-продаже     нежилого    помещения  и замены   стороны    в договорах    аренды  земельного   участка, предметами названной     сделки    выступали    двухэтажное    нежилое    здание    площадью  3 510,9 кв.м, литеры  АА1А2 и право    аренды    земельного    участка    площадью  2 356 кв.м с кадастровым    номером  64:48:04 0454:0035.

ООО «Саратов-Моторс», получив полномочия,  предусмотренные    градостроительным законодательством,  стало действовать  по  своему    усмотрению  в  интересах     общего  дела.

02 августа  2007  года  между  ЗАО  ПКП «Саратов-Авто-Салон»  (первый  участник)  и  ООО «Саратов-Моторс»  (второй  участник)   заключено  дополнительное  соглашение   к  договору  простого  товарищества (совместной  деятельности)  от  30.06.2007.

Согласно  условиям  заключенного   дополнительного  соглашения:

- второй  абзац  п/п 2 раздела  2 договора   простого  товарищества   признаётся  участниками   не  действующим.

- размер  вклада  «первого  участника» (указан  в пункте  2.3 договора)   определяется товарищами  в 247 000 000 руб.

-  размер  вклада  «второго участника»  (т.е.  совершение   действий   указанных   в п. 2.4 договора)  определяется   товарищами  в сумму   во  всяком   случае   не  менее  247 000 000  руб.  Если   при  окончании  договора, размер  вклада   «второго  участника»  окажется  большим,   то  его  прибыль  будет определена   участниками  в соответствии   с пунктами 2.5.4;3.2.4;6.1  договора.

- товарищи  пришли   к соглашению   об изменении  распределения   долей   (прибыли)  во  вновь  создаваемом   и реконструируемом   недвижимом    имуществе.

- «первый участник»  выражает   согласие   на  полное   уничтожение - снос  одноэтажного   нежилого  здания,  инвентарный номер: 63:401:001:0032217100, литер: Б,  площадь: 214,1 кв.м, расположенного: г.  Саратов,  ул.  им.  А.П. Шехурдина,