Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2013 по делу n А12-31576/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-31576/2012

19 декабря 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена «16» декабря 2013 года

Полный текст постановления изготовлен «19» декабря 2013 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Грабко Олега Владимировича, Пригаровой Надежды Николаевны,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Балюбах Натальей Николаевной,

без участия в судебном заседании представителей сторон, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Двенадцатого арбитражного апелляционного суда, уведомления о вручении почтовых отправлений адресатам приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПРОФЕССИОНАЛ», 400050, г. Волгоград, ул. Хиросимы, 6, ИНН 3446018201, ОГРН 1053460013045,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03 октября  2013 года по делу №А12-31576/2012, (судья И.А. Макаров),

о результатах процедуры наблюдения,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ПРОФЕССИОНАЛ» 400050, г. Волгоград, ул. Хиросимы, 6, ИНН 3446018201, ОГРН 1053460013045, 

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.10.2013 отказано в удовлетворении ходатайства учредителей должника о введении в отношении общества с ограниченной ответственностью «ПРОФЕССИОНАЛ» (далее - ООО «ПРОФЕССИОНАЛ», должник) процедуры финансового оздоровления; ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Бершадский Борис Иванович.

ООО «ПРОФЕССИОНАЛ», не согласившись с принятым судебным, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.10.2013 и принять по делу новый судебный акт.

Податель апелляционной жалобы считает, что ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» необоснованно признано несостоятельным (банкротом), поскольку финансовый анализ должника позволяет применить к нему иные процедуры, не связанные с банкротством.

Апелляционная жалоба мотивирована следующими доводами:

- суд первой инстанции, принимая решение о признании должника банкротом, необоснованно  указал на отсутствие банковской гарантии;

- неправомерен вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований, предусмотренных п.3 ст.75 Закона о банкротстве, для введения в отношении должника процедуры финансового оздоровления;

- суд первой инстанции не дал надлежащей оценки доводу, что временный управляющий провел недостоверный анализ финансового состояния должника.

Конкурсный управляющий ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» Бершадский Б.И. в письменных возражениях  просил решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03.10.2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная коллегия, в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, возражения на апелляционную жалобу, в открытом судебном заседании, апелляционная коллегия установила, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 28.02.2013 в отношении ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» введена процедуры наблюдения, временным управляющим утвержден Бершадский Б.И.

В процедуре наблюдения в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования следующих кредиторов:

- определением Арбитражного суда Волгоградской области от 28.02.2013 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» включены подтвержденные решением Центрального районного суда г. Волгограда от 19.05.2011 требования ОАО АКБ «РОСБАНК» размере 12576142,61 руб. основного долга (просроченная ссудная задолженность по кредитному договору), 2858301,24 руб. просроченных процентов за пользование кредитом), 1000000 руб. пени (по просроченному основному долгу и просроченным процентам за пользование кредитом), как обеспеченные залогом встроенного нежилого помещения в подвальной части 7-ми этажного кирпичного жилого дома по адресу: Волгоградская область, ул. Аллея Героев, д. 4, общей площадью 260,4 кв.м., кадастровый № 34:34:04:000000:000017:001994, а также требования Банка в размере 58666,60 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины, как не обеспеченные залогом; определением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.05.2013 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» включены требования ОАО АКБ «РОСБАНК» в размере 3247418,15 руб. процентов за пользование кредитом (основной долг) и 3642528,74 руб. пени, как обеспеченные залогом имущества должника: - встроенное нежилое помещение в подвальной части 7-ми этажного кирпичного жилого дома по адресу: Волгоградская область, ул. Аллея Героев, д. 4, общей площадью 260,4 кв.м., кадастровый № 34:34:04:000000:000017:001994;

- определением Арбитражного суда Волгоградской области от 25.02.2013 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» включены требования ООО «Клиника пластической хирургии «АССОЛЬ» в сумме 1470000 руб.;

- определением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.07.2013 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» включены требования ООО «Солинг-П» в размере 4 968 580,47 руб. основного долга.

12.08.2013 состоялось первое собрание кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ».

Как усматривается из протокола от 12.08.2013 первым собранием кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» (т.12, л.д.160-161) были приняты следующие решения:

1) утвердить отчет временного управляющего;

2) обратиться в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании должника банкротом и открытии конкурного производства;

3) выбрать в качестве кандидатуры конкурсного управляющего члена НП СОАУ «Континент» Бершадского Б.И.;

4) выбрать реестродержателем конкурного управляющего;

5) проводить собрания кредиторов с периодичностью 1 раз в месяц.

На собрании присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие 100% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, что в соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона о банкротстве свидетельствует о правомочности собрания.

Оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2013 определением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.10.2013 по делу №А12-31576/2012 отказано в удовлетворении требований ООО «Клиника пластической хирургии «АССОЛЬ» о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» от 12.08.2013 по вопросам повестки дня об избрании последующей процедурой банкротства конкурсного производства и об избрании кандидатуры конкурсного управляющего.

В силу пункта 1 статьи 75 Закона о несостоятельности арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Прерогатива собрания кредиторов принимать решение о введении соответствующей процедуры банкротства отражена и в иных нормах Закона о несостоятельности, в частности в статье 12 данное право отнесено к исключительной компетенции общего собрания кредиторов.

По результатам процедуры наблюдения временный управляющий Бершадский Б.И. на основании решения первого собрания кредиторов просил признать должника несостоятельным (банкротом) с открытием процедуры конкурсного производства (т.13, л.д.37).

Учредители должника Саромыцкая А.Н. и Ломейко О.В. обратились в суд с ходатайством о введении в отношении ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» процедуры финансового оздоровления (т.12, л.д.131-132) и представили письмо ОАО «ИнтрастБанк» о возможности положительного решения вопроса о предоставлении банковской гарантии после получения от ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» дополнительных документов (т.13, л.д.3).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 26.08.2013 было отложено рассмотрение результатов процедуры наблюдения и предложено учредителям должника представить график погашения задолженности и банковскую гарантию в размере, определенном пунктом 3 статьи 75 Закона о банкротстве.

30.09.2013 представитель учредителя Саромыцкой А.Н. сообщила, что ее доверитель находится в командировке и просила отложить судебное заседание для представления документов, подтверждающих получение банковской гарантии.

Суд первой инстанции объявил перерыв в судебном заседании 30.09.2013 на 01.10.2013 и с целью выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела определением от 30.09.2013, в порядке ст. 66 АПК, истребовал  у АКБ «ИнтрастБанк» (ОАО) информацию о предоставлении ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» банковской гарантии.

Письмом исх. № 01-11/1010 от 01.10.2013 ОАО «ИнтрастБанк» сообщило суду первой инстанции, что по состоянию на 01.10.2013 не заключало с ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» договоров о предоставлении банковской гарантии (т.13, л.д.63).

Учредителями должника график погашения задолженности суду первой инстанции также не был представлен.

Проанализировав представленные временным управляющим документы и фактические обстоятельства дела,  суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» признаков банкротства и введении в отношении него процедуры конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 03.10.2013 ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Бершадский Борис Иванович.

Согласно пункту 1 статьи 53 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве) решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 указанного Закона юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

На основании п. 2 ст. 6 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей,  а также имеются признаки банкротства, установленные ст. 3 настоящего Закона.

Статья 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает обязанность временного управляющего провести анализ финансового состояния должника и представить его вместе с отчетом о своей деятельности и протоколом первого собрания кредиторов в арбитражный суд. Согласно статье 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

На основании анализа финансового состояния ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» (т.12, л.д. 57-106) и заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «ПРОФЕССИОНАЛ» (т.12, л.д.107-122) возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме отсутствует, восстановление платежеспособности невозможно, целесообразным является введение процедуры конкурсного производства.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание наличие признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, суд первой инстанции правомерно принял решение о признании должника банкротом. Доказательства, свидетельствующие об отсутствии признаков несостоятельности должника, отсутствуют.

В любом случае, в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве, при отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Законом о банкротстве, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных статьей 75 Закона о банкротстве, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (абзац пятый пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве).

Согласно статье 51 Закона о банкротстве, дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления