Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2014 по делу n А12-16895/11. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011 в размере 82 847 002 руб. 958 коп.

Арбитражный суд первой инстанции, оставляя первоначальные исковые требования без удовлетворения, а встречные исковые требования удовлетворяя в части, руководствовался ГК РФ, ЖК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), действовавшими в спорный период. При этом арбитражный суд правомерно исходил из следующего.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

Из статьи 37 Федерального закона «Об электроэнергетике», пунктов 6 и 7 Правил № 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Подпункт «б» пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг от 27.12.2004 № 861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях проживающих в таком доме граждан индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 22.09.2009 № 5290/09, от 15.07.2010 № 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

В соответствии с пунктом 104 Основных положений гарантирующие поставщики продают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках в границах своих зон деятельности в качестве гарантирующих поставщиков потребителям (покупателям), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), рассчитанных в соответствии с настоящим документом с учетом объемов электрической энергии и мощности, приобретаемых по регулируемым договорам на оптовом рынке (за исключением регулируемых договоров, заключаемых для обеспечения электрической энергией (мощностью) населения и приравненных к нему категорий потребителей), и индикативных цен на электрическую энергию и мощность, установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Пунктом 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам России от 06.08.2004 N 20-Э/2 (в редакции Приказа ФСТ РФ от 31.12.2009 №558-э/1, далее – Методические указания), установлены следующие тарифные группы потребителей электрической энергии (мощности): 1 группа - базовые потребители; 2 группа - население; 3 группа - прочие потребители. К тарифной группе «население» относятся граждане, использующие электроэнергию на коммунально-бытовые нужды.

Аналогично указанной группе производится расчет тарифов для следующих приравненных к категории населения потребителей:

- исполнителей коммунальных услуг;

- гарантирующих поставщиков, энергосбытовых организаций, приобретающих энергию в целях дальнейшей перепродажи потребителям-гражданам и (или) исполнителям коммунальной услуги электроснабжения;

- садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений граждан;

- некоммерческих объединений граждан (гаражно-строительные, гаражные кооперативы, автостоянки);

- населенных пунктов, объединенных хозяйственных построек граждан;

- содержащихся за счет прихожан религиозных организаций.

Статьей 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

В пункте 3 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами № 861.

В соответствии с пунктами 50 и 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861, размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Основных положений).

В соответствии с Приложением № 8 (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011г.) расчет стоимости потерь производится ОАО «Волгоградэнергосбыт» в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период, данных об объемах потерь в сетях исполнителя и данных об объемах и стоимости потерь, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии (мощности). Исполнитель имеет право осуществлять проверку расчета цены, произведенного заказчиком.

В силу ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

В исполнение постановления суда кассационной инстанции от 11.04.2013, Арбитражный суд Волгоградской области назначил по делу повторную экспертизу в целях разрешения разногласий по объему отпуска электроэнергии и объему потерь электрической энергии из сетей ОАО «МРСК Юга», возникших между сторонами, которая была поручена ООО «Региональный экспертный центр».

Согласно заключению эксперта по результатам проведения судебной экспертизы б/н от 06.12.2013 объем электроэнергии, поступившей в сети ОАО «МРСК Юга» и приобретенной ОАО «Волгоградэнергосбыт» за период с 01.06.2011г. по 30.09.2011г. составляет 2.448.044.072кВт.ч, в том числе, в июне 2011г. – 577.340.454кВт.ч, в июле 2011г. – 699.103.658кВт.ч, в августе 2011г. – 625.169.729кВт.ч, в сентябре 2011г. – 546.430.231кВт.ч.

Объем отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям истца по первоначальному иску, за исковой период составил 192848715кВт.ч в июне 2011г., 225803426кВт.ч в июле 2011г., 208264125кВт.ч в августе 2011г., 170780118кВт.ч в сентябре 2011г.; объем электроэнергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнерго» юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям, составил 59903036кВт.ч в июне 2011г., 60053454кВт.ч в июле 2011г., 61524041кВт.ч в августе 2011г., 53570501кВт.ч в сентябре 2011г.; объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» физическим лицам, составил 42508843кВт.ч в июне 2011г., 40041626кВт.ч в июле 2011г., 43186953кВт.ч в августе 2011г., 42203997кВт.ч в сентябре2011г.; оплачиваемый переток электрической энергии за исковой период составил 9.293461кВт.ч.

Указанные данные приведены экспертами на основании представленной сторонами первичной документации.

С учетом действующих в 2011г. тарифов (постановление Управления по региональным тарифам Администрации Волгоградской области от 22.12.2010г. №35/3), заключения экспертов, ОАО «Волгоградэнергосбыт» составлен расчет стоимости оказанных за исковой период услуг по передаче электрической энергии в сумме 1 159 513 283 руб. 34 коп. (1200754871кВт.ч).

При этом, с учетом оплаты (1 188 057 285 руб. 65 коп.), задолженность перед ОАО «МРСК Юга» у ответчика по встречному иску отсутствует.

Оплата произведена после принятия судом к производству иска ОАО «МРСК Юга», сумма оплаты сторонами не оспорена.

Для расчета объема и стоимости потребленной физическим лицами, проживающими в многоквартирных домах, экспертом исследованы имеющиеся в деле документы: ведомости показаний СКУЭ (по домам, где установлены общедомовые приборы учета), данные ООО «МВЦ ЖКХ и ТЭК» (контрагент ОАО «Волгоградэнергосыбт», производивший в спорный период начисления гражданами), акты перетока, данные о потребителях, о количестве комнат в помещениях, акты контрольного съема приборов учета и т.д.

Расчет объемов электрической энергии, потребленной в исковой период юридическими лицами, также определен экспертами на основании представленных сторонами первичных документов.

Объем оплачиваемого перетока электрической энергии в исковой период определен экспертами с учетом данных, изложенных во вступивших в законную силу судебных актах по делам №А12-1713/2011 (июнь 2011г.) и А12-18042/2011 (июль-сентябрь 2011г.) по спору между сетевыми организациями (ОАО «МРСК Юга» и МУПП «Волгоградские межрайонные электрические сети»).

Как обоснованно указано судом первой инстанции, задолженность за оказанные услуги за период июнь-сентябрь 2011г. у ОАО «Волгоградэнергосбыт» в настоящее время отсутствует.

Первоначальный иск ОАО «МРСК Юга» правомерно подлежит отклонению по причине оплаты ответчиком 154 264 425 руб. 59 коп. после принятия иска судом к производству и необоснованно предъявленной ко взысканию суммы 1 188 525 руб. 11 коп.

Встречные исковые требования правомерно подлежат удовлетворению в части по следующим основаниям.

В соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии №3470100886 от 23.07.2010г. ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) обязуется приобретать электрическую энергию на оптовом и розничном рынках электрической энергии для ее продажи и исполнителю в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в сетях исполнителя (пункт 3.2.1 договора)

В период с 01.06.2011г. по 30.09.2011г. ОАО «Волгоградэнергосбыт» осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологический присоединены к сетям ОАО «МРСК Юга», в свою очередь последнее оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Согласно экспертному заключению объем потерь в соответствии с данными приборов учета за июнь 2011г. составляет 38381890кВт.ч, за июль 2011г. – 64149152кВ.ч, за август 2011г. – 39896818кВт.ч, за сентябрь 2011г. - 38352698кВт.ч.

Стоимость указанного объема электроэнергии составляет 274 000 636 руб. 39 коп. за исковой период, что также отражено в заключении эксперта.

Из указанной суммы ОАО «МРСК Юга» оплачено 191 153 633 руб. 44 коп. до принятия встречного иска к производству суда (платежные поручения №№3392, 3393, 3394, 3399, 3395, 3396, 3397, 3398, 3378, 3377, 3399 акт зачета взаимных требований от 31.10.2011г.).

Таким образом, задолженность ОАО «МРСК Юга» составляет 82 847 002 руб. 95 коп.

Довод заявителя апелляционной жалобы о неправомерном принятии судом  первой инстанции в качестве доказательства по делу экспертного заключения, полученного в результате проведения повторной экспертизы, поскольку в данном заключении содержатся