Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2014 по делу n А12-30430/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

управление имущественных отношений» Минобороны России, являющимся правопреемником ФГУ «Волгоградская КЭЧ района».

В связи с изданием Постановления Правительства РФ от 29.12.2008 № 1053 «О некоторых мерах по управлению федеральным имуществом» правомочия собственника по земельным участкам, зданиям и сооружениям, находящимся в ведении Минобороны Российской Федерации, переданы от Министерства имущественных отношений к Министерству обороны Российской Федерации.

Совокупность норм, предусмотренных пунктом 1 и подпунктом «б» пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2008 № 1053 «О некоторых мерах по управлению федеральным имуществом» указывает на то, что Министерство обороны Российской Федерации является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по управлению федеральным имуществом, находящимся у Вооруженных Сил Российской Федерации на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, земельными участками, находящимися на праве постоянного (бессрочного) пользования, имуществом подведомственных ему федеральных государственных унитарных предприятий и государственных учреждений, акциями открытых акционерных обществ и долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью, созданных в результате приватизации находящихся в ведении Министерства обороны Российской Федерации федеральных государственных унитарных предприятий, акции и доли в уставных капиталах которых находятся в федеральной собственности, а также осуществляет контроль за управлением, распоряжением, использованием по назначению и сохранностью находящегося в федеральной собственности имущества Вооруженных Сил Российской Федерации и подведомственных Министерству обороны Российской Федерации организаций, в том числе переданного в установленном порядке иным лицам, и при выявлении нарушений принимает в соответствии с законодательством Российской Федерации меры по их устранению и привлечению виновных лиц к ответственности.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» прокуратура Российской Федерации - единая федеральная централизованная система органов, осуществляющих от имени Российской Федерации надзор за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации.

Согласно статье 11 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» в систему прокуратуры Российской Федерации входят в том числе военные и иные специализированные прокуратуры.

В соответствии с ч. 1 ст. 21 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» (далее - Закон о прокуратуре) предметом прокурорского надзора за исполнением законов являются: соблюдение Конституции Российской Федерации и исполнение законов, действующих на территории Российской Федерации, федеральными министерствами, государственными комитетами, службами и иными федеральными органами исполнительной власти, представительными (законодательными) и исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, органами военного управления, органами контроля, их должностными лицами, субъектами осуществления общественного контроля за обеспечением прав человека в местах принудительного содержания и содействия лицам, находящимся в местах принудительного содержания, а также органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций;

Согласно ч. 2 указанной статьи при осуществлении надзора за исполнением законов органы прокуратуры не подменяют иные государственные органы.

Проверки исполнения законов проводятся на основании поступившей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения законов, требующих принятия мер прокурором.

Полномочия прокурора определены ст. 22 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации».

В соответствии с ст. 25 Закона о прокуратуре прокурор, исходя из характера нарушения закона должностным лицом, выносит мотивированное постановление о возбуждении производства об административном правонарушении.

Постановление прокурора о возбуждении производства об административном правонарушении подлежит рассмотрению уполномоченным на то органом или должностным лицом в срок, установленный законом. О результатах рассмотрения сообщается прокурору в письменной форме.

Содержание ст. 25 Закона о прокуратуре согласуется с положениями статьи 28.4 КоАП РФ, в соответствии с которой прокурор по основаниям, установленным законом, возбуждает производство об административном правонарушении, требует привлечения лиц, нарушивших закон, к иной установленной законом ответственности, предостерегает о недопустимости нарушения закона.

Прокурор также вправе (статья 28.4 КоАП РФ) возбудить дело о любом другом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации. В части 2 статьи 28.7 КоАП РФ предусмотрено право прокурора принять решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. Такое решение принимается прокурором в виде постановления немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения. В случае если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, постановления об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

Главный военный прокурор и подчиненные ему прокуроры в силу ч. 1 ст. 47 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» обладают в пределах своей компетенции полномочиями, определенными настоящим Федеральным законом, и осуществляют их независимо от командования и органов военного управления в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Приказом Генеральной Прокуратуры Российской Федерации от 07.12.2007 № 195 «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина» территориальным, приравненным к ним военным прокурорам и прокурорам иных специализированных прокуратур приказано в полной мере использовать предоставленные федеральным и региональным законодательством полномочия для укрепления правовых основ российской государственности, обеспечения верховенства закона и единства законности. В том числе, в сфере экономики предписано сосредоточить усилия на надзоре за исполнением законов о собственности, земле, предпринимательской деятельности, бюджетного, налогового, банковского, таможенного, антимонопольного законодательства.

Приказом Генеральной прокуратуры Российской Федерации от 25.05.2012 № 223 «Об обеспечении участия прокуроров в арбитражном процессе» военным и иным специализированным прокурорам приказано рассматривать участие прокуроров в арбитражном процессе как действенное средство укрепления законности и предупреждения правонарушений в экономической сфере, защиты  государственных и общественных интересов. Считать, что основными обязанностями прокуроров, обеспечивающих участие в арбитражном процессе, являются, в том числе, участие в рассмотрении дед, производство по которым возбуждено на основании заявлений прокуроров о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

При таких обстоятельствах довод заявителя в той части, что дело об административном правонарушении возбуждено военным прокурором за пределами его компетенции, несостоятелен.

Военной прокуратурой Волгоградского гарнизона в период с 27 ноября 2013 года по 28 ноября 2013 года в соответствии компетенцией, определенной приказом Генеральной прокуратуры Российской Федерации от 07.05.2008 № 84, проведена проверка исполнения должностными лицами органов военного управления законодательства, направленного на обеспечение сохранности федеральной собственности - недвижимого имущества Минобороны Российской Федерации, по результатам которой выявлен факт неправомерной эксплуатации 2 (двух) рекламных щитовых конструкций ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» на земельном участке военного городка № 131 (кадастровый номер 34:34:04 00 20:0005).  

Согласно Закону о рекламе ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» является рекламораспространителем и осуществляет эксплуатацию рекламной конструкции без разрешения на её эксплуатацию. Срок действия ранее выданного разрешения на установку рекламной конструкции истек 23 октября 2011 года.

Данное обстоятельство подтверждено письмом от 28 ноября 2013 года № ДР-5005/04-06 Департамент по рекламе администрации г. Волгограда из которого следует, что разрешения на установку данных рекламных конструкций от 24 октября 2006 года № 13307р-2410-06-29 и № 13308р-2410-06-29 выданы ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» со сроком действия по 23 октября 2011 года. По состоянию на 27 ноября 2013 года у ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» отсутствуют разрешения на эксплуатацию рекламных конструкций отсутствуют.

Их содержания замечаний к постановлению о возбуждении дела об административном правонарушении следует, что ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» 13 октября 2011 года подавало заявление на продление разрешения на установку данных рекламных конструкций. Данные обстоятельства обществом не подтверждены, соответствующих документов не представлено.

Из объяснений от 27 ноября 2013 года директора ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» Борщёва С.Н. следует, что рекламные конструкции являются собственностью ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» установлены и эксплуатируются без согласования с собственником земельного участка.

ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» в соответствии вступившими в законную силу изменениями закона о рекламе, разрешения на установку и размещение данной конструкции не получало, при этом общество с 23 октября 2011 года по 27 ноября 2013 года эксплуатировало рекламную конструкцию по назначению в отсутствие предусмотренного законодательством разрешения органов местного самоуправления.

Согласно части 10 статьи 19 Закона о рекламе использование рекламной конструкции может иметь место только при наличии соответствующего разрешения органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территории которого установлена рекламная конструкция. Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (часть 10 статьи 19 Закона о рекламе).

Соответствующего разрешения у ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» эксплуатирующего рекламные конструкции на момент проверки не имелось.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что имеются законные основания для привлечения общества к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.37 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции считает не состоятельной ссылку ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» и суда первой инстанции на правовую позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в пункте 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», поскольку позиция суда была сформирована в отношении старых редакций статьи 19 Закона о рекламе и статьи 14.37 КоАП РФ, которые не предусматривали обязанности по получению разрешения на эксплуатацию рекламной конструкции и ответственности за эксплуатацию такой конструкции без указанного разрешения.

Доводы ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» о том, что спорные рекламные конструкции являются лишь вывесками, на которые не распространяются требования закона об обязательном получении разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции и размещенные сведения носят информационный характер о деятельности общества, которые не могут быть отнесены к рекламе суд апелляционной инстанции считает несостоятельным, поскольку согласно пункту 1 статьи 9 Закона Российской Федерации от 07 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей», изготовитель (исполнитель, продавец) обязан на вывеске довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место её нахождения (адрес) и режим работы.

Другая дополнительная информация, непосредственно указывающая на туристические услуги организации, как это было сделано ООО «Туристическая компания «Гранд Тур 2000», обоснованно расценена прокуратурой как реклама.

Из содержания размещенной на рекламной конструкции информация, следует, что она адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования - туристическим услугам ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000», формирование или поддержание интереса к нему и его продвижению на рынке, что является рекламой.

Таким образом, согласно Закону о рекламе ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» является рекламораспространителем и осуществляет эксплуатацию рекламной конструкции без разрешения на её эксплуатацию.

Довод ООО «Туристическая компания «Гранд тур 2000» о пропуске предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения общества к административной ответственности является несостоятельным.

Выявленное правонарушение является длящимся правонарушением.

Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (часть 2 статьи 4.5 КоАП РФ).

В рассматриваемом случае вменяемое обществу правонарушение связано с нарушением законодательства о рекламе и является длящимся, так как связано с длительным несоблюдением норм, регулирующих правила установки рекламных конструкций, в связи с чем годичный срок привлечения к ответственности начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Датой обнаружения вменяемого обществу правонарушения в данном случае является 28 ноября 2013 года.

Таким образом, годичный срок привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства