Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2014 по делу n А12-8366/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-8366/2012

28 марта 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена «25» марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен «28» марта 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самохваловой А.Ю.,

судей Агибаловой Г.И., Грабко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной С.С.,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Сервисная нефтяная компания», г. Губкинский, ОГРН 1028900897904, ИНН 8911014644

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 29 января 2014 года по делу № А12-8366/2012, судья Сотникова М.С.

об отказе в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» Вершининой Ирины Александровны о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению,

при участии в судебном заседании представителя конкурсного управляющего ООО СК «Лидер» Вершининой И.А. - Жалбэ М.В., действующей на основании доверенности от 13.08.2013,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Волгоградской области от 08 ноября 2012 года в отношении общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Вшивков В.И.

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 08 декабря 2012 года.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 13 августа 2013 года общество с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура -   конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждена Вершинина Ирина Александровна.

Информационное сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» 24 августа 2013 года.

11 ноября 2013 года в Арбитражный суд Волгоградской области от конкурсного управляющего Строительной компании «Лидер» Вершининой  И.А. поступило ходатайство о прекращении процедуры конкурсного производства и применении в отношении должника процедуры банкротства - внешнее управление, основываясь на решении собрания кредиторов должника от 05.11.2013.

Определением от 29 января 2014 года Арбитражный суд Волгоградской области отказал в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» Вершининой И.А.

Закрытое акционерное общество «Сервисная нефтяная компания» не согласилось с принятым судебным актом и обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Волгоградской области от 29.01.2014 по делу №А12-8366/2012 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

Конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью Строительная фирма «Лидер» Вершининой Ириной Александровной в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения жалобы извещены надлежащим образом, что подтверждается  почтовыми  уведомлениями, имеющимися в материалах дела.

Принимая во внимание положения ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. п. 4 - 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» суд апелляционной инстанции также полагает необходимым обратить внимание на то, что информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Проверив законность принятого по делу судебного акта, правильность применения норм материального и процессуального права в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения поданной по делу апелляционной жалобы и отмены определения суда первой инстанции.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Волгоградской области от 13 августа 2013 года общество с ограниченной ответственностью Строительная компания «Лидер» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура -   конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждена Вершинина Ирина Александровна.

21 октября 2013 года конкурсным управляющим ООО Строительная компания «Лидер» Вершининой И.А. конкурсным кредиторам, уполномоченному органу, а также иным лицам, имеющим в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, направлены сообщения о проведении повторного собрания кредиторов должника по требованию конкурсных кредиторов Утученкова В.С., ЗАО «Сервисная нефтяная компания»

 Собрание кредиторов ООО Строительная компания «Лидер» состоялось 05 ноября 2013 в 12 часов 45 минут по адресу: г. Волгоград, ул. Рокоссовского, д. 62 Бизнес-центр «ВолгоградСИТИ» Mitting room (переговорная комната) 4 этаж, каб.02 со следующей повесткой дня:

1. Прекращение конкурсного производства и переход к внешнему управлению.

2. Избрание внешнего управляющего.

3. Отчет о ходе конкурсного производства.

В собрании приняли участие 3 кредитора с суммой требований 146 820 244,07 руб.: Утученков В.С. (0,059% от числа кредиторов, имеющих право голоса), ЗАО «Сервисная нефтяная компания» (90,365% от числа кредиторов, имеющих право голоса), а также ОАО «МОРСКОЙ АКЦИОНЕРНЫЙ БАНК» (без права голоса, требования обеспечены залогом имущества должника).

На собрании кредиторов от конкурсного кредитора ЗАО «Сервисная нефтяная компания» поступила заявка на включение в повестку дня следующих дополнительных вопросов:

1. об обращении в Арбитражный суд Волгоградской области с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к внешнему управлению;

2. об отстранении Вершининой И.А. – члена НП СРО АУ «Евросиб» от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО Строительная компания «Лидер».

По результатам проведенного голосования дополнительные вопросы были включены в повестку дня собрания кредиторов (100% от числа кредиторов, имеющих право голоса).

Так, по результатам проведенного голосования, собранием кредиторов ООО Строительная компания «Лидер» (100% от числа кредиторов, имеющих право голоса) были приняты решения:

1. Прекратить конкурсное производство и перейти  к внешнему управлению;

2. Избрать внешним управляющим ООО Строительная компания «Лидер» - Чернышеву Людмилу Николаевну, члена НП «МСК СРО ПАУ «Содружество».

4. Обратиться в Арбитражный суд Волгоградской области с ходатайством о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к внешнему управлению;

5. Отстранить Вершинину И.А. – члена НП СРО АУ «Евросиб» от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО Строительная компания «Лидер».

Доводы ЗАО «Сервисная нефтяная компания» относительно необходимости перехода к внешнему управлению сводятся к тому, что прекращение процедуры конкурсное производство и переход к процедуре внешнее управление позволит должнику продолжить осуществление самостоятельной деятельности, что позволит, в свою очередь, удовлетворить все требования кредиторов за счет доходов, полученных в ходе внешнего управления и восстановить в полном объеме платежеспособность предприятия.

ЗАО «Сервисная нефтяная компания» указывает, что должник является строительной организацией фактически не прекратившей деятельность и продолжающей выполнять работы по ранее заключенным договорам. Должник сможет самостоятельно в полном объеме выполнить обязательства по контракту № 4-АД-М29-СМР от 24.12.2012 на выполнение строительно-монтажных работ, контрактная цена которых составляет 544 024 675,58 руб. Для выполнения работ по данному контракту задействовано 111 единиц персонала, не прекратившего трудовые отношения с должником. Имеется реальная возможность удовлетворения всех требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены должником после выполнения работ по данному контракту. У должника имеется имущество – основные средства на сумму 135 234 577,13 руб. и материалы на сумму 349 340 148,25 руб., используя который должник сможет осуществлять самостоятельную хозяйственную деятельность. За девять месяцев 2013 года получена прибыль до уплаты процентов и налогов, причем наблюдалась положительная динамика по сравнению с данными за период с 01.10.2012 по 31.12.2012; чистая прибыль от финансово-хозяйственной деятельности за январь-сентябрь 2013 года составила 87 161 000 руб.; чистые активы предприятия увеличились на 83 446 000 руб.; наблюдается увеличение деловой активности и рентабельности предприятия по состоянию на 30.09.2013. Должнику поступают приглашения к сотрудничеству, имеется возможность заключения новых договоров, в случае прекращения процедуры конкурсного производства и перехода к процедуре внешнее управление.

В материалы дела в суде первой инстанции представлены дополнительные доказательства, в обоснование доводов, о наличии обстоятельств для прекращения процедуры конкурсного производства и переходу к процедуре внешнего управления: анализ хозяйственной деятельности должника за период с 01.01.2010 по 30.09.2013, выполненный главным бухгалтером ООО Строительная компания «Лидер» Дмитриенко О.А.; справка по персоналу ООО Строительная компания «Лидер»; приглашения к сотрудничеству; оборотно-сальдовые ведомости по счетам 01, 10 за 30.09.2013; акты выполненных должником работ, услуг, свидетельствующие о наличии активов в виде дебиторской задолженности; заключение о финансовом состоянии должника за период с 01.01.2013 по 30.11.2013, подготовленное аудиторской фирмой ООО «СвириТа»; договоры подряда, подписанные должником на выполнение строительных работ: от 06.12.2013 № 24/7-13 с ООО «Транзит и К», от 29.11.2013 № 2/11-13 с ООО «Энергосервис»; инвентаризационные описи основных средств должника; ПТС (в копиях).

Отказывая в удовлетворении заявленного конкурсным управляющим ООО Строительная компания «Лидер» Вершининой И.А. ходатайства о прекращении процедуры конкурсного производства и применении в отношении должника процедуры банкротства - внешнее управление, суд первой инстанции, пришел к выводу, что данные документы не свидетельствуют о существовании возможности восстановления платежеспособности должника путем введения процедуры внешнего управления.

Апелляционная коллегия, изучив представленные в материалы дела доказательства, соглашается с выводами суда первой инстанции в силу следующего.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 146 Закона о банкротстве в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

К компетенции собрания кредиторов относится вопрос по пункту 1 статьи 146 и абзацу 6 пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению, решение по которому принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов и не погашены на дату проведения собрания кредиторов, рассматривающего вопрос о принятии такого решения.

Согласно статьям 12, 146 Закона о банкротстве вопрос о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению отнесен к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 146 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов и не погашены на дату проведения собрания кредиторов, рассматривающего вопрос о принятии такого решения.

Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению должно содержать предлагаемый срок внешнего управления и требования к кандидатуре внешнего управляющего.

На основании ходатайства собрания кредиторов о прекращении конкурсного производства