Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 по делу n А56-20589/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

28 ноября 2013 года

Дело №А56-20589/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     26 ноября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 ноября 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Смирновой Я.Г.

судей  Жуковой Т.В., Поповой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания:  Пампу Н.Б.

при участии:

от истца: Тамашев К.Г. по доверенности от 03.09.2013, Лямичев Е.Н. по доверенности от 19.03.2013

от ответчика: Говорушин ПУНКТИ. по доверенности от 19.12.2012 №716-12 

от 3-их лиц: 1. Салтыков Р.Г. по доверенности от 29.08.2013, 2. Коваль Р.М. по доверенности от 07.10.2013, Иванов М.Ю. по доверенности от 07.10.2013, 3. не явился, извещен

рассмотрев исковое заявление  ООО "ЗИС-3"

к ОАО энергетики и электрификации "Ленэнерго"

3-е лицо: 1. ООО "Управляющая компания "Энергосервис"

2. ООО «ТРЕС»

3. ООО «СК «Артель»

о взыскании задолженности по договорам субподряда

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЗИС-3" (192174, Санкт-Петербург, пр-кт Обуховской обороны, д.197, лит.А, пом. 3Н; ОГРН: 1117847199821, далее - ООО "ЗИС-3", истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу энергетики и электрификации "Ленэнерго" (196247, Россия, Санкт-Петербург, пл. Конституции, д.1, ОГРН:  1027809170300, далее – ОАО "Ленэнерго", ответчик) о взыскании 280 579 905,82 рублей задолженности по оплате выполненных работ по договорам №11-6241 от 01.06.2011, №11-5363 от 29.04.2011, №11-4924 от 24.04.2011, права требования уплаты которой перешли от ООО "Управляющая компания "Энергосервис" к истцу  по соглашению  об уступке от 12.03.2013.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Энергосервис" (192236, Россия, Санкт-Петербург, ул. Софийская, д.33, 1; 191124, Россия, Санкт-Петербург, ул. Новгородская, д.25, лит.А, пом. 23Н, ОГРН:  1107847291804, далее - ООО "Управляющая компания "Энергосервис").

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.08.2013 исковые требования в полном объеме.

Не согласившись с указанным решением ООО "ЗИС-3" обратилось с апелляционной жалобой, в которой указывает на отсутствие в мотивировочной части решения вывода о соблюдении истцом претензионного порядка урегулирования спора.

С апелляционной жалобой обратилось лицо не участвующее в деле - общество с ограниченной ответственностью «ТРЕС», в которой указывает, что обжалуемое решение принято о правах и обязанностях не привлеченного к участию в деле лица, а именно - ООО «ТРЕС», являющегося обладателем прав требования всей задолженности к ОАО «Ленэнерго», возникшей из договоров подряда.

Установив основания для безусловной отмены обжалуемого судебного акта, предусмотренные пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку к участию в деле не были привлечены лица, права и обязанности которых могут быть затронуты, суд апелляционной инстанции определением от 15.10.2013 в порядке  части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции, привлек в порядке статей 50, 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования, общество с ограниченной ответственностью «ТРЕС» (191024, Санкт-Петербург г, Дегтярная ул, 1, литер А, ОГРН: 1117847072683)(далее - ООО «ТРЕС») и в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, относительно предмета спора - общество с ограниченной ответственностью «Строительная Компания «Артель» (199106, Санкт-Петербург Город, 22-я В.О. Линия, 3, 1 литер М, 142, ОГРН: 1127847488812) (далее - ООО «СК «Артель».).

В ходе рассмотрения апелляционным судом настоящего дела, истцом были заявлены ходатайства о прекращении производства по требованию ООО «ТРЕС» о взыскании с ОАО «Ленэнерго» в пользу ООО «ТРЕС» задолженности в сумме 280 579 905,82 рублей; ходатайство об истребовании оригиналов документов по ООО «ТРЕС» в МИФНС №11 по Санкт-Петербургу  и по ООО «Строительная компания «Артель» в МИФНС России №16 по Санкт-Петербургу и в филиале №27 ГУ Санкт-Петербургского регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации; ходатайство о фальсификации доказательств и исключении из материалов дела документов, представленных ООО «ТРЕС», а именно договора уступки прав требования от 16.11.2012, возникших из договора №11-6241 от 01.06.2011, соглашения от 16.11.2012 о замене стороны в договоре №11-5363 от 29.04.2011, соглашения от 16.11.2012 о замене стороны в договоре №11-4924 от 25.04.2011, договора уступки прав требования от 10.07.2011, возникших из договоров №11-5363 от 29.04.2011 и №11-4924 от 25.04.2011; ходатайство о назначении судебно-технической экспертизы для установления давности составления (изготовления) указанных документов, а также ходатайство о допросе в качестве свидетеля бывшего директора ООО «УК «Энергосервис» Шкруднева Д.Ф.

ООО «ТРЕС» было заявлено ходатайство о допросе в качестве свидетелей директора ООО «УК «Энергосервис» Батарлыкова А.В., заместителя генерального директора по капитальному строительству ОАО «Ленэнерго» Мещерякова И.Г. и директора ООО «ТРЕС» Житковича С.М.

Судом апелляционной инстанции по ходатайству лиц, участвующих в деле, в порядке статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации были допрошены в качестве свидетелей Шкруднев Д.Ф., Батарлыков А.В., Мещеряков И.Г. и Житкович С.М.; показания свидетелей отражены в протоколе судебного заседания от 12.11.2013.

С учетом показаний свидетелей, суд апелляционной инстанции отклонил заявленные истцом ходатайства о прекращении производства по требованию ООО «ТРЕС», об истребовании оригиналов документов, о фальсификации доказательств и назначении судебно-технической экспертизы.

ООО «ТРЕС», как третье лицо с самостоятельными требованиями в материалы дела представлено исковое заявление, в котором и просит взыскать с ОАО "Ленэнерго" в пользу ООО «ТРЕС» задолженность в размере 280 579 905,82 рублей. В обоснование права требования задолженности по договора №11-6241 от 01.06.2011, №11-5363 от 29.04.2011 и №11-4924 от 24.04.2011 ООО «ТРЕС» указывает на следующее.

Право требования задолженности по договору подряда №11-6241 от 01.06.2011 принадлежит исключительно ему, никакого договора уступки права требования ООО «ТРЕС» ООО «ЗИС-3» не уступало.

В обоснование своей позиции ООО «ТРЕС» указывает на заключение 16.11.2012 ООО «УК «Энергосервис» и ООО «ТРЕС» договора уступки прав требования задолженности по договору подряда №6-11-6241/2011 в размере 237 709 393,63 рублей, при этом ОАО «Ленэнерго» было извещено о состоявшейся уступке, а ООО «УК «Энергосервис» 16.11.2012 было получено согласие на заключение названного договора.

Кроме того, ООО «ТРЕС» указывает на то, что 10.07.2013 ООО «ТРЕС» по договору уступки прав требования приобрело у ООО «СК «Артель» права требования задолженности ОАО «Ленэнерго», возникшей по договорам №11-5363 от 29.04.2011 и №11-4924 от 24.04.2011 в общем размере 42 870 512,19 рублей, указав, что переданные ООО «СК «Артель» права требования приобретены последним на основании соглашений №12-13804 от 16.11.2011 о замене стороны в договоре №1153-63 от 29.04.2011 и №12-13805 от 16.11.2011 о замене стороны в договоре №11-4924 от 25.04.2011, при этом ОАО «Ленэнерго» было извещено о состоявшейся уступке, а ООО «УК «Энергосервис» было получено согласие на заключение названного договора.

В настоящем судебном заседании: истец поддержал свои требования, против удовлетворения требований ООО «ТРЕС» возражал; ответчик возражал против удовлетворения требований истца, требования ООО «ТРЕС» обоснованными по праву; ООО «УК «Энергосервис» возражал против удовлетворения требований истца, против требований ООО «ТРЕС» возражений не высказал; ООО «СК «Артель» пояснил, что требования ООО «ТРЕС» законными и обоснованными(т.3,л.д.26-27).

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности представленные в материалы дела доказательства, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Согласно материалам дела, 01.06.2011 ООО "Управляющая компания "Энергосервис" (подрядчик) и ОАО "Ленэнерго"  (заказчик) заключен договор №11-6241 на выполнение работ по реконструкции объекта по титулу «Реновация КЛ 6-110 кВ «Реконструкция кабельных линий 6-110 кВ в части КЛ-110 кВ «К-103», «К-104»), месторасположение объекта: от ПС55 до ПС15 (далее - договор №11-6241).

Срок начала работ - с момента заключения договора, срок окончания работ с учетом пункт 3 дополнительного соглашения №11-15046 от 22.12.2011 - не позднее 30.06.2012 (пункты 2.1, 2.2).

Начальный и конечный сроки выполнения работ по каждому этапу определены Календарным планом выполнения работ (Приложение №2 к дополнительному соглашению №11-15046 от 22.12.2012) (пункт 2.3).

Согласно пункту 3.1 договора №11-6241 и Сводному сметному расчету в редакции дополнительного соглашения №11-15046 от 22.12.2011, цена договора составила 449 021 302,68 рублей.

Расчеты за фактически выполненные и принятые работы производятся заказчиком при сдаче работ по отдельному этапу не позднее 60 календарных дней с момента подписания сторонами акта о приемке выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат по соответствующему этапу (пункт3.3.1).

По условиям пункта 6.1.2 договора заказчик не позднее 5 рабочих дней с момента предоставления рассматривает акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, подписывает их, либо предоставляет мотивированный отказ от их подписания (замечания по выполненных работам).

В период с 01.09.2011 по 29.12.2012 подрядчик выполнил, а ответчик  принял предъявленные к сдаче работы договору №11-6241 на общую сумму 218 426 791,08 рублей, что подтверждается актами приемки выполненных работ (КС-2), справками о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №№1-7 от 30.09.2011, №№9-12, 15, 16 от 31.10.2011, № 13 от 18.11.2011, №№ 17-22 от 29.12.2011, подписанные ответчиком без претензий относительно качества, объема и сроков их выполнения.

Оплата выполненных работ по договору произведена заказчиком в размере 43 297 607,57 рублей.

В нарушение условий пункт 3.3.1 договора №11-6241 ОАО "Ленэнерго"  обязательства по оплате выполненных в размере 175 129 183,51 рублей не исполнило.

В период с 09.02.2012 по 10.04.2012 подрядчик выполнил работы по договору №11-6241  на  общую сумму 62 580 210,12 рублей.

Акты приемки выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №№23, 24, 25, 26 от 09.02.2012, №№ 27-39 от 10.04.2012 направлены в адрес ответчика для подписания.

В нарушение условий пункт 6.1.2 договора №11-6241 ответчик не подписал направленные в его адрес акты выполненных работ, мотивированных возражений относительно отказа от их подписания не представил.

Положения статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации  предусматривает возможность составления одностороннего акта приемки, в случае, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

Таким образом, у ОАО "Ленэнерго" перед подрядчиком образовалась задолженность в размере 62 580 210,12 рублей.

В силу положений статей 309, 310, 702, 711, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации выполненные по договору строительного подряда работы, принятые заказчиком подлежат оплате последним.

Всего задолженность по договору №11-6241 за выполненные и предъявленные к сдаче работы с учетом их частичной оплаты составила 237 709 393,63 рублей.

28.03.2012  уведомлением №ЛЭ/04-01/600 ОАО "Ленэнерго" сообщило ООО  "Управляющая компания "Энергосервис" о расторжении в одностороннем порядке договора №11-6241.

Факт выполнения ООО "Управляющая компания "Энергосервис" работ, а также наличие задолженности по оплате выполненных работ договору №11-6241, ответчиком ОАО "Ленэнерго" не оспорен.

25.04.2011 ООО "Управляющая компания "Энергосервис" (подрядчик) и ОАО "Ленэнерго"  (заказчик) заключен договор №11-4924 на выполнение проектных и изыскательских работ по объекту: «Реновация КЛ 6-110 кВ в части КЛ-110 кВ «К-119», «К-120» (ПИР) (далее - договор №11-4924).

Стоимость работ по договору составляет 27 139 111,60 рублей (пункт3.1).

Сроки выполнения работ определены пунктами 2.1, 2.2 договора №11-4924, согласно которым начало работ - с момента заключения договора, окончание работ (с учетом дополнительного соглашения №11-13997 от 22.12.2011) - не позднее 31.01.2012.

29.04.2011 ООО "Управляющая компания "Энергосервис" (подрядчик) и ОАО "Ленэнерго"  (заказчик) заключен договор №11-5363 на выполнение проектных и изыскательских работ по объекту: «Реновация КЛ 6-110 кВ в части КЛ-110 кВ «К-115», «К-116» (ПИР) (далее - договор №11-5363).

Стоимость работ по договору составляет 34 104 477,24 рублей (пункт3.1).

Сроки выполнения работ определены пунктами 2.1, 2.2 договора №11-5363: начало работ - с момента заключения договора, окончание работ в редакции дополнительного соглашения №11-14000 - не позднее 31.01.2012.

В рамках исполнения обязательств по договорам №11-5363, №11-4924 подрядчиком выполнены работы на общую сумму 61 243 588,84 рублей, что подтверждается актом сдачи-приемки ПИР  №2 от 27.12.2011 на сумму 34 104 477,24 рублей по договору №11-5363 и актом сдачи-приемки ПИР  №2 от 27.12.2011 на сумму 27 139 111,60 рублей по договору №11-4924, подписанными ответчиком без возражений.

Оплата выполненных работ по договорам №11-5363, №11-4924 произведена заказчиком не в полном объеме в размере 18 373 076,65 рублей.

Задолженность по договорам №11-5363, №11-4924 составила 42 870 512,19 рублей, из которых 23 873 134,07 рублей задолженности по договору №11-5363, 18 997 378,12 рублей задолженности по договору №11-4924.

12.03.2013 ООО "Управляющая компания "Энергосервис" (цедент) и ООО "ЗИС-3" (цессионарий) подписано Соглашение, которым подрядчик уступил ООО "ЗИС-3" право требования задолженности по договорам №11-6241, №11-5363, №11-4924 в размере 280 579 905,82 рублей

После уведомления ответчика о состоявшейся уступке прав требования,