Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2014 по делу n А42-6419/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

22 октября 2014 года

Дело №А42-6419/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     15 октября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 октября 2014 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Загараевой Л.П.

судей  Будылевой М.В., Горбачевой О.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Кривоносовой О.Г.

при участии: 

от истца (заявителя): Вишнякова О.В. – паспорт

Бердяшкевич О.Ю. – доверенность от 24.10.2013 №51АА0313126

от ответчика (должника): Золотова Т.А. – доверенность от 10.01.2014 № 14-27

Лякина Е.Н. – доверенность от 10.01.2014 № 14-21

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-21780/2014)  Вишняковой Ольги Валерьевны на решение Арбитражного суда  Мурманской области от 16.07.2014 по делу № А42-6419/2013 (судья Кабикова Е.Б.), принятое

по заявлению Вишняковой Ольги Валерьевны

к Межрайонной инспекции ФНС России №1 по Мурманской области

о признании недействительным решения от 28.06.2013 № 17

установил:

Индивидуальный предприниматель Вишнякова Ольга Валерьевна (ОГРН 304511711700051, адрес регистрации: улица Белова, дом 4, квартира 64, город Полярные Зори, Мурманская область; далее - ИП Вишнякова О.В., Предприниматель, налогоплательщик, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Мурманской области (ОГРН 1045100023143, адрес регистрации: улица Пронина, дом 4, город Кандалакша, Мурманская область; далее - Инспекция, налоговый орган, ответчик) о признании недействительным решения № 17 от 28.06.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенного по результатам выездной налоговой проверки ИП Вишняковой О.В. по единому налогу на вменённый доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД) за 2010-2012г.г. и по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощённой системы налогообложения (далее - УСН), за 2010-2012г.г.

Решением суда от 16.07.2014 Заявление индивидуального предпринимателя Вишняковой Ольги Валерьевны удовлетворено частично.  Признано недействительным, как не соответствующее положениям Налогового кодекса Российской Федерации, решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Мурманской области № 17 от 28.06.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:  доначисления единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности с соответствующими пенями и налоговыми санкциями, начисленными по статье 119 и по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в отношении деятельности по передаче в 2010 году и в 1-м квартале 2011 года в аренду помещения индивидуальному предпринимателю Жилко Н.И., а также в отношении деятельности по передаче в феврале 2011 года в аренду помещения обществу с ограниченной ответственностью «Евросеть СПб»;  привлечения к налоговой ответственности по пункту 2 статьи 116 Налогового кодекса Российской Федерации за не постановку на учёт в качестве налогоплательщика единого налога на вменённый доход в виде взыскания штрафа в сумме 64 634 руб.

В удовлетворении остальной части заявленного требования отказано.

Предприниматель, не согласившись с решением суда в части отказа в удовлетворении требований, направила апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального права, на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просил решение суда отменить.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить. Представитель инспекции возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, В ходе проведения выездной налоговой проверки, проведённой в отношении ИП Вишняковой О.В., было установлено, что осуществляемая ею деятельность по оказанию услуг по передаче в аренду части площадей, расположенных в здании рынка, относится к деятельности по передаче во временное владение и (или) пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, и подпадает в соответствии со статьёй 346.26 НК РФ под действие специальной системы налогообложения в виде ЕНВД. Данное обстоятельство явилось основанием для доначислении ЕНВД, начисления пени, а также привлечения Предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 119, пунктом 1 статьи 122, пунктом 2 статьи 116 НК РФ в виде взыскания штрафа.

Как следует из материалов выездной налоговой проверки, ИП Вишнякова О.В. согласно свидетельству собственности 51-АА № 070900 от 18.04.2002 является собственником части здания (1 этаж, подвал) крытого рынка (магазин), расположенного по адресу: город Полярные Зори, улица Энергетиков, дом 27 (1 394,2 кв.м.).

ИП Вишнякова О.В. сдавала принадлежащие ей на праве собственности помещения в аренду. Согласно техническому паспорту на часть здания по адресу: город Полярные Зори, улица Энергетиков, дом 27, назначение и использование нежилого строения определено как «часть здания крытого рынка (магазин)».

28.06.2013 г. Межрайонная инспекция приняла решение № 17 о привлечении  ИП Вишняковой О.В. к налоговой за совершении налогового правонарушения, выразившегося в неуплате ЕНВД за период с 25.04.2010 по 20.01.2013 в размере 3 100 216 руб.

Согласно данному решению Налоговый орган принял решение:

- доначислить ИП Вишняковой О.В. сумму неуплаченного  ЕНВД за период с 25.04.2010 по 20.01.2013 в размере 3 100 216 руб.

- наложить на ИП Вишняковой О.В. штраф в соответствии с п. 1 ст. 116 НК РФ за не постановку на учет в качестве налогоплательщика ЕНВД в размере 64 634 руб.

- начислить пени за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога по состоянию на 28.06.2013 за период с 01.01.2010 по 31.12.2012 в размере 568 097 руб.

- привлечь ИП Вишнякову О.В. к налоговой ответственности предусмотренной:

1)п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2010 год в размере 34 825 руб.

2)п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату ЕНВД за 2011-2012 года в размере 78 329 руб.

3) ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в налоговый орган по ЕНВД за 2010-2011гг. в размере 128 379 руб.

4) п. 1 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговой декларации в налоговой орган по транспортному налогу за 2012 г. в размере 113 123 руб.

Предприниматель обратился с апелляционной жалобой на решение налогового органа в Управление ФНС по Мурманской области.

15.08.2013 УФНС своим решением № 236 оставило вышеуказанное решение налогового органа без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ИП Вишняков О.В. обратилась с заявлением о признании решения налогового органа № 17 от 28.06.2013  недействительным.

Апелляционный суд считает, что судебный акт подлежат отмене по следующим основаниям.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для применения ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика.

Налоговой базой для исчисления суммы ЕНВД в силу пункта 2 данной статьи признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В силу пункта 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность.

Согласно абзацу 12 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Абзацем 13 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

В соответствии с абзацем 15 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов, в том числе крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Магазином, согласно абзацу 26 статьи 346.27 НК РФ, является специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Павильоном признается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест (абзац 27 статьи 346.27 НК РФ).

Под площадью торгового зала статьей 346.27 НК РФ понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов (абзац 22 статьи 346.27 Налогового кодекса).

Торговым местом, в силу абзаца 30 статьи 346.27 НК РФ, является место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и

Из смысла приведенных понятий следует, что объекты стационарной торговой сети, не соответствующие понятиям "магазин" и "павильон", следует относить к объектам торговли, не имеющим торгового зала.

При исчислении единого налога на вмененный доход площадь торгового зала и торгового места определяются на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, к которым в целях главы 26.3 Налогового кодекса абзацем 24 статьи 346.27 Кодекса отнесены любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Министерство финансов Российской Федерации в Письме от 14.05.2008 N 03-11-04/3/244 относительно применения положений главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации разъяснило, что "в случае, если согласно инвентаризационным и (или) правоустанавливающим документам в передаваемых в аренду торговых помещениях выделены торговые залы, то указанные помещения следует относить к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, а именно к магазинам и (или) павильонам (статья 346.27 НК РФ)".

 Как следует из оспариваемого решения налогового органа, основанием для доначисления НП Вишнякова О.В. единого налога на вмененный доход послужил вывод инспекции о том, что торговые площади, расположенные в здании по адресу: город Полярные зори, улица Энергетиков, дом 27 кадастровый номер 51:28:01:04:03:01:155 (далее по тексту Объект), переданные ИП Вишнякова О.В. в аренду третьим лицам, относятся к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, передача которых во временное владение и (или) пользование относится к деятельности, подпадающей под обложение единым налогом на вмененный доход.

Налоговый орган и суд при вынесении решения руководствовались сведениями о здании, указанными в техническом паспорте по состоянию на 10 июня 2008 года.

Вместе с тем, в 2009 году Объект был подвергнут реконструкции. В результате проведения строительных работ в 2009 году, спорный Объект претерпел конструктивные изменения, выразившееся в обустройстве торговых залов и административно-бытовых помещений что подтверждается:

-  Техническим паспортом, выданным ГУЛ ТИ по Мурманской области, составленным по состоянию на 04.10.2009 год (поэтажные планы) от 19.07.2013 года

-  проектом «Реконструкция помещения технического этажа здания под торговый зал по ул. Энергетиков д.27 в городе Полярные Зори» от 17.01.2008 года;

-  Постановлением Администрации города Полярные зори от 20.05.2009 года № 393;

-  Разрешением на строительство № 3 от 14.05.2009 года;

-  Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию № 6 от 17.07.2009 года.

  Вместе с тем, налоговый орган