Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2014 по делу n А56-73805/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

02 декабря 2014 года

Дело №А56-73805/2013

Резолютивная часть постановления объявлена   02 декабря 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме 02 декабря 2014 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Смирновой Я.Г.

судей Жуковой Т.В., Поповой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Ершовой Е.И.,

при участии:

от истца: до перерыва: Ширкес С.О. по доверенности от 07.11.2014, Углов А.В. по доверенности от 07.11.2014, Кобзаренко У.Н. по доверенности от 01.01.2014, Гук Ю.Н. по доверенности от 01.09.2014, Засименко А.В. по доверенности от 20.05.2014, Беликов  ПУНКТ А. по доверенности от 08.10.2014, после перерыва: Кобзаренко У.Н. по доверенности от 01.01.2014, Гук Ю.Н. по доверенности от 01.09.2014,

от ответчика: Сабитов А.Р. по доверенности от 03.02.2014, Ждановская О.Н. по доверенности от 04.02.2014, Мажутис В.И. по доверенности от 10.10.2014, Малыгин К.С. по доверенности от 03.02.2014, Константинов А.С. по доверенности от 30.10.2013, Поспеев Ю.В. по доверенности от 04.02.2014, после перерыва: Константинов А.С. по доверенности от 30.10.2013, Поспеев Ю.В. по доверенности от 04.02.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-21962/2014, 13АП-21966/2014) ОАО "Энерго-Строительная Корпорация "СОЮЗ"; ЗАО "ГСР ТЭЦ" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.08.2014 по делу № А56-73805/2013 (судья Колосова Ж.В.), принятое

по иску ЗАО "ГСР ТЭЦ"

к ОАО "Энерго-Строительная Корпорация "СОЮЗ"

о взыскании,

установил:

Закрытое акционерное общество «ГСР ТЭЦ» (ОГРН1079847150954, адрес: Санкт-Петербург, Колпино, Финляндский пр., д.5) (далее - ЗАО «ГСР ТЭЦ») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу «Энерго-Строительная корпорация «СОЮЗ» (ОГРН5077746759635, адрес: Москва, пр. Вернадского, д.39) (далее - ОАО «ЭСК «СОЮЗ») о взыскании неустойки за нарушение сроков выполнения работ по договору подряда №0230-ЭСК от 18.11.2010 в размере, с учетом принятых судом первой инстанции уточнений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 577 908 198,60 рублей, рассчитанную по состоянию на 13.03.2014.

Делу присвоен №А56-73805/2013.

ОАО «ЭСК «СОЮЗ» обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском о взыскании с ЗАО "ГСР ТЭЦ" задолженности по договору подряда №0230-ЭСК от 18.11.2010 в размере, с учетом принятых судом уточнений исковых требований, 445 517 280,58 рублей и сумму неустойки в размере 17 127 346,60 руюлей, рассчитанную на 01.08.2014.

Делу присвоен №А56-30298/2014.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.06.2014 дела № А56-73805/2013 и № А56-30298/2014 объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением делу номера № А56-73805/2013.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.08.2014 с ОАО "ЭСК "СОЮЗ" в пользу ЗАО "ГСР ТЭЦ" взыскана неустойка в размере 222 700 000,00 рублей и 200 000,00 рублей расходов по оплате государственной пошлины, в удовлетворении остальной части исковых требований ЗАО "ГСР ТЭЦ" отказано; с ЗАО "ГСР ТЭЦ" в пользу ОАО "ЭСК "СОЮЗ" взыскана задолженность в размере 445 517 280,58 рублей, неустойка в размере 17 127 346,60 рублей, расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000,00 рублей. Путем зачета встречных требований, суд взыскал с ЗАО "ГСР ТЭЦ" в пользу ОАО "ЭСК "СОЮЗ"  239 944 627,18 рублей.

Не согласившись с решением суда, истец и ответчик обратились с апелляционными жалобами.

ЗАО "ГСР ТЭЦ" оспаривает решение суда первой инстанции в части отказа ЗАО "ГСР ТЭЦ" в удовлетворении исковых требований в полном объеме, а также в части удовлетворения исковых требований ОАО «ЭСК «СОЮЗ» о взыскании неустойки. По мнению ЗАО "ГСР ТЭЦ", несоблюдение подрядчиком сроков выполнения работ по этапам, предусмотренным договором, привело к нарушению срока выполнения работ в целом и, как следствие, нарушению срока приемки законченного строительством объекта.  ЗАО "ГСР ТЭЦ" настаивает на том, что подрядчик по своей вине допустил просрочку сдачи законченного строительством объекта в период с 05.01.2013 по 13.03.2014, что составило 418 календарных дней, в связи с чем, по мнению ЗАО "ГСР ТЭЦ", требование о взыскании неустойки в размере 577 908 198,60 руб. подлежало удовлетворению в полном объеме. Ссылаясь на то, что подрядчиком не исполнены условия договора в части предоставления страховых полисов и договоров страхования, ЗАО "ГСР ТЭЦ" полагает, что у него отсутствует обязанность по оплате выполненных работ. ЗАО "ГСР ТЭЦ" также считает, что требование ОАО «ЭСК «СОЮЗ» о взыскании неустойки подлежало оставлению без рассмотрения ввиду несоблюдения ОАО «ЭСК «СОЮЗ» претензионного порядка урегулирования споров, предусмотренного договором.

ОАО «ЭСК «СОЮЗ» полагает, что суд не принял во внимание, что между этапами работ и рядом следующих этапов по договору подряда, включая подписание акта по форме КС-11, существует неразрывная технологическая связь, делающая невозможным выполнение этих последующих работ ранее работ по этапам L2-4770, L2-4780. По мнению ОАО «ЭСК «СОЮЗ», с учетом длительности последующих взаимосвязанных этапов, акт КС-11 не мог быть подписан ранее 17.07.2014, соответственно, оснований для начисления неустойки отсутствуют. ОАО «ЭСК «СОЮЗ» указывает, что неоднократно письменно уведомляло заказчика о невозможности продолжения работ и её причинах. ОАО «ЭСК «СОЮЗ» полагает, что именно по вине заказчика произошло смещение срока выполнения этапов, включая сдачу Объекта заказчику.

Представители сторон поддержали доводы и возражения, изложенные в жалобах, письменных позициях и отзывах на них.

На основании частей 1-3 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции в судебном заседании 25.11.2014 объявлен перерыв до 02.12.2014, время заседания: 09-55. Судебное заседание продолжено 02.12.2014 в 10-20 в том же составе суда, отводов составу суда, секретарю судебного заседания не заявлено.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, обсудив доводы жалоб, апелляционный суд установил следующее.

Согласно материалам дела, 18.11.2010 ЗАО «ГСР ТЭЦ» (заказчик) и ОАО «ЭСК «СОЮЗ» (подрядчик) заключен договор подряда № 0230-ЭСК, а также дополнительные соглашения к нему №№ 1-10.

По условиям договора (пункт 2.1) подрядчик обязуется на основании Технических требований договора, проведенных в Приложении №2 к договору, и в сроки, установленные в Приложении №4 к договору («График выполнения работ»), выполнить строительство на условиях «под ключ» первого энергоблока ПГУ электрической мощности 110 МВт в рамках проекта «Расширение действующей ТЭЦ ЗАО «ГСР ТЭЦ» строительством 2-х энергоблоков ПГУ электрической мощностью по 110 МВт. Строительство 1-го энергоблока 110 МВт» (далее - Объект), включая следующее (далее - работы):

- разработка рабочей документации, включая исполнительную документацию и проведение авторского надзора;

- поставка оборудования;

- выполнение строительно-монтажных работ, включая подготовительные работы по строительной площадке;

- выполнение пуско-наладочных работ, включая проведение индивидуальных и функциональных испытаний;

- оказание услуг по обучению (инструктажу) персонала заказчика в соответствии с согласованной сторонами программой;

- проведение 72-х часового комплексного опробования в порядке, определенном договором;

- проведение режимной наладки и гарантийных испытаний в порядке, определенном договором;

- совместно с заказчиком обеспечить получение разрешения на эксплуатацию объекта.

Заказчик в соответствии с условиями договора обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения его обязательств по договору, принять выполненные работы и оплатить их в порядке, установленном договором (пункт 2.2).

Согласно пункту 3 договора, цена договора, включая ее разбивку по отдельным видам обязательств подрядчика, приведена в Приложении №5 к договору.

Датой начала выполнения работ подрядчиком по договору является день, следующий по истечении 29 календарных дней от даты подписания договора сторонами (пункт 5.1).

В соответствии с  пункт 5.1.1 договора заказчик в течение 120 календарных дней с даты подписания договора получит за свой счет в уполномоченном государственном органе и передаст подрядчику разрешение на строительство Объекта.

Конечный срок выполнения работ, указан в Приложении №4 к договору («График выполнения работ»), исходя из следующих сроков (пункт 5.2):

- проведение комплексного опробования энергоблока и приемка законченного строительства Объекта (подписание акта по унифицированной форме КС-11) - не позднее 31.01.2013,

- завершение режимной наладки, гарантийных испытаний и приемка законченного строительством Объекта приемочной комиссией (подписание акта по унифицированной форме КС-14) - не позднее 31.03.2013.

Сроки выполнения отдельных работ по договору приведены в графике выполнения работ (Приложение № 4 к договору) (пункт 5.3).

Дополнительными соглашениями к договору стороны внесли ряд изменений в приложения к договору, согласовали выполнение дополнительных работ и их стоимость, включив срок выполнения дополнительных работ в соответствующий срок этапа, закрепленный в договоре.

Цена договора подряда с учетом дополнительных соглашений № 3 от 05.07.2011, № 6 от 23.07.2012, № 7 от 02.11.2012 составила 5 779 081 986,00 рублей.

Дополнительным соглашением № 2 к договору стороны согласовали уточненные сроки выполнения работ, в том числе согласовали, что срок проведения комплексного опробования энергоблока и приемка законченного строительства Объекта (подписание акта по унифицированной форме КС-11) - не позднее 04.01.2013.

Ответственность подрядчика установлена в пункте 8.6 Приложения №1 к договору, согласно пункту 8.6.1 которого, за нарушение по вине подрядчика срока сдачи законченного строительством Объекта (подписания Акта по форме КС-11), заказчик вправе потребовать от подрядчика выплатить неустойку в размере:

- в период между 31 и 60 календарными днями, считая от согласованной сторонами даты сдачи готового к эксплуатации Объекта по Акту формы КС-11 из расчета 330 000,00 рублей за каждый день просрочки;

- начиная с 61 календарного дня считая от согласованной сторонами даты сдачи готового к эксплуатации Объекта по Акту формы КС-1 - из расчета 1 600 000,00 рублей за каждый день просрочки.

Размер неустойки, уплату которой заказчик может потребовать от подрядчика, не может превышать 10 % от цены договора.

Пунктом 5.4 договора предусмотрено, что в случае нарушения заказчиком своих обязательств по договору, в том числе, нарушения сроков:

- передачи подрядчику строительной площадки по акту (в соответствии с пунктом 2.1 приложения № 1 к договору заказчик обязуется передать подрядчику по акту строительную площадку в течение 30 дней с даты подписания договора);

- исполнения обязательств, связанных с присоединением к действующим сетям, в том числе, газоснабжения, электроснабжения, водоснабжения;

- получения разрешения на строительство

подрядчик вправе, соразмерно перенести сроки выполнения работ по строительству Объекта.

Подрядчик также имеет право требовать продления сроков работ на период, связанный с нарушением заказчиком сроков передачи проектной документации или передачи прошедшей государственную экспертизу проектной документации (пункт 5.1.3).

В Приложении № 6 к договору (пункт 4) приведены условия и порядок платежей по договору:

- за поставку вспомогательного оборудования соответствующего этапа (пункт 3.1): первый авансовый платеж в размере 30% от стоимости соответствующего этапа осуществляется в течение 10 рабочих дней от даты получения счета подрядчика и необходимых документов, окончательный платеж в размере 70 % - в течение 10 рабочих дней от даты предоставления необходимых документов согласно разделу 1 Приложения № 6,

- за строительно-монтажные работы, пусконаладочные работы, обучение и прочие работы и услуги соответствующего этапа пункт 4.1): первый авансовый платеж в размере 30% от стоимости соответствующего этапа осуществляется в течение 10 рабочих дней от даты получения счета подрядчика и необходимых документов, второй платеж в размере 65 % - в течение 10 дней от даты подписания заказчиком акта приемки этапа выполненных работ и предоставления подрядчиком необходимых документов, третий платеж в размере 5% - в течение 10 дней от даты акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией и необходимых документов (пункт 4.1),

- за проектные и изыскательские  работы, авторский надзор (пункт 4.3).

В соответствии с пунктом 16.1.2 Приложения №1 к договору в редакции дополнительного соглашения № 1 за просрочку оплаты счетов заказчик несет ответственность в виде неустойки в размере 1\250 ставки рефинансирования за каждый день просрочки. При этом совокупный размер неустоек, убытков, штрафов не должен превышать 25%.

Ссылаясь на то, что на дату обращения с иском, ОАО  «ЭСК «СОЮЗ» не исполнены обязательства по договору и нарушен срок сдачи законченного строительством объекта, ЗАО "ГСР ТЭЦ" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании с подрядчика договорной неустойки.

В свою очередь, ссылаясь на нарушение ЗАО "ГСР ТЭЦ" обязательств по оплате выполненных работ, ОАО  «ЭСК «СОЮЗ» также обратилось с иском в арбитражный суд о взыскании с заказчика задолженности и неустойки.

Суд первой инстанции признал частично обоснованными требования ЗАО "ГСР ТЭЦ" о взыскании с ОАО  «ЭСК «СОЮЗ» неустойки, признав наличие у ОАО «ЭСК «СОЮЗ» просрочки исполнения обязательств по окончанию работ с 01.09.2013; признал обоснованными в полном объеме требования ОАО  «ЭСК «СОЮЗ».

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, обсудив доводы жалоб, апелляционный суд считает решение суда подлежащим отмене в части удовлетворения исковых требований ЗАО "ГСР ТЭЦ" по следующим основаниям.

Статьей 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом,