Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2015 по делу n А21-3438/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, в проверяемый период предпринимателем осуществлялось два вида деятельности: услуги парикмахерских и салонов красоты, что подпадает под налогообложение ЕНВД, и оказание услуг по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий, что относится к общей системе налогообложения.

Вместе с тем предприниматель при оказании услуг по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий неправомерно  в 2010 году применял специальный налоговый режим в виде исчисления и уплаты ЕНВД, что явилось основанием для доначисления Инспекцией за 2010 год налогов по общей системе налогообложения.

С 01.01.2011 предприниматель с деятельности  по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий, производил исчисление и уплату ЕН по УСН.

Из материалов дела следует, что, доначисляя предпринимателю НДФЛ за 2010 год и УСН за 2011 год, Инспекция учла имеющиеся у предпринимателя документы, на основании которых были определены суммы полученного предпринимателем дохода и расходы.

При этом налоговым органом при доначислении НДФЛ  за 2010 год  не приняты расходы на коммунальные услуги и содержание презентационного заказного центра по оказанию рекламно-производственных услуг в сумме 54 875 руб. и 5 000 руб. услуг по охране, при доначислении ЕН по УСН за 2011 год не приняты расходы на коммунальные услуги и содержание презентационного заказного центра по оказанию рекламно-производственных услуг в сумме 183 275 рублей.

Суд первой инстанции, оценив доводы заявителя и доказательства имеющиеся в материалах дела правомерно признал решение налогового органа в указанной части обоснованным на основании следующего.

Как следует из материалов дела и решения налогового органа, Инспекция в ходе проведения проверки приняла расходы, связанные с работой салона красоты, расположенного в помещении по ул. Гайдара 157 пропорционально доходам по разным налоговым режимам за 2009 год.

В связи с отсутствием доказательств использования предпринимателем  помещения по ул. Гайдара, 157 для осуществления двух видов деятельности (услуги парикмахерских и салонов красоты, услуги по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий) расходы  на коммунальные услуги и охрану указанного помещения не учтены инспекцией при исчислении НДФЛ за 2010 год и УСН за 2011 год.

  Материалами дела подтверждено, что согласно представленных  предпринимателем деклараций по ЕНВД за 4 квартал 2009 года и 1, 2, 3 кварталы 2010 года, исчисление и уплата  ЕНВД  осуществлялась  по двум салонам красоты, расположенных по адресам: г. Калининград, ул. Горького, 96 и ул. Гайдара, 157.

С 3 квартала 2010 года предпринимателем фактически осуществлялась деятельность по оказанию услуг через салон красоты, расположенный по  адресу: г. Калининград,  ул. Гайдара, 157. Указанные обстоятельства также подтверждены сведениями о  регистрации  и использовании контрольно-кассовой техники.

При этом наличие двух входов в спорное помещение (план помещения т.4 л.д.33-36) и договора на производство металлоизделий, где место заключения указан адрес ул. Гайдара 157 (т.4 л.д.23-24), а также акт МУП Водоканал об обследовании объекта капитального строительства после перепланировки и разводки новых коммуникаций № 83 от 25.01.2012 (т.4 л.д.37), не свидетельствует об использовании помещения расположенного по адресу ул. Гайдара, 157 в 2010 – 2011 годах, одновременно как салона красоты, так и для презентационного заказного центра по оказанию рекламно-производственных услуг.

Предпринимателем  ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ни в апелляционный суд не представлено доказательств возможности и фактического использования помещения по адресу: г. Калининград, ул. Гайдара, 157 в качестве презентационного заказного центра по оказанию рекламно-производственных услуг в 2010-2011г.

Поскольку материалами дела не подтвержден факт  использования помещения салона красоты (ул. Гайдара, 157) в деятельности по оказанию рекламно-производственных услуг, инспекция правомерно отказала в принятии в составе расходов затрат предпринимателя на оплату коммунальных услуг за 2010 год в сумме 54 875 рублей, за 2011 год в сумме 183 275 рублей, на оплату охраны за 2010 год в сумме 5000 рублей.

Доказательств, опровергающих выводы суда первой инстанции  по указанному эпизоду налогоплательщиком в материалы дела не представлено.

При доначислении НДФЛ за 2010 год инспекцией также  не приняты в составе расходов затраты в сумме оплаченного НДС в составе стоимости приобретённых товаров по виду деятельности – услуги по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий: безналичным путём – 59 880 руб. и оплате наличным способом контрагенту «Миллениум» – 172 931 руб.

Материалами дела установлено, что предприниматель в 2010 год признавался плательщиком НДС по деятельности по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий.

В силу пункта 3 статьи 210 НК РФ для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка, установленная пунктом 1 статьи 224 данного Кодекса (13%), налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 названного Кодекса, с учетом особенностей, установленных главой 25 НК РФ.

Исходя из пункта 1 статьи 221 НК РФ при исчислении налоговой базы в соответствии с пунктом 2 статьи 210 данного Кодекса налогоплательщики, указанные в пункте 1 статьи 227 НК РФ, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.

При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой "Налог на прибыль организаций".

Таким образом, при исчислении налоговой базы как по ЕСН, так и по НДФЛ налоговая база уменьшается на сумму расходов, определяемых в порядке главы 25 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ в целях главы 25 данного Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 названного Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Суммы налогов и сборов, начисленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке, за исключением перечисленных в статье 270 НК РФ, включены в состав расходов, связанных с производством и реализацией товаров, работ, услуг (подпункт 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ).

Пунктом 19 статьи 270 НК РФ установлено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде сумм налогов, предъявленных в соответствии с данным Кодексом налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав), если иное не предусмотрено данным Кодексом.

В соответствии со статьей 170 НК РФ, предусматривающей порядок отнесения сумм налога на добавленную стоимость на затраты по производству и реализации товаров (работ, услуг), суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, если иное не установлено положениями главы 21 данного Кодекса, не включаются в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьи.

Из пункта 2 статьи 170 НК РФ следует, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях:

1) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

2) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации;

3) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками в соответствии с названной главой либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога;

4) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 146 настоящего Кодекса, за исключением приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, для передачи правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации организации.

Следовательно, в данном пункте приведен исчерпывающий перечень случаев, когда НДС включается в состав расходов. В статье 170 НК РФ не предусмотрено включение в расходы по производству и реализации товаров (работ, услуг) сумм НДС.

Суммы НДС, уплаченные предпринимателем поставщикам, относятся к косвенным налогам и в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 264, подпунктов 19, 49 статьи 270 НК РФ не могут быть отнесены к расходам по НДФЛ, поскольку не соответствуют условиям, установленным в пункте 1 статьи 252 данного Кодекса, не обусловлены направленностью на получение дохода, не связаны с производством и реализацией.

При таких обстоятельствах, налоговый орган правомерно не принял в качестве расходов, уменьшающих налоговую базу по НДФЛ за 2010 год суммы НДС, уплаченные поставщикам товаров.

Оспаривая решение  инспекции  в части доначисления НДС за 2009, 2010 год, предприниматель ссылается на неправомерный отказ налогового органа в применении налоговых вычетов.

 Согласно статье 143 НК РФ Предприниматель в 2009, 2010 году  являлась плательщиком НДС с дохода, полученного от деятельности по изготовлению и окраске ограждений, решёток и других металлических изделий.

В силу пункта 1 статьи 166 НК РФ сумма НДС при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты, порядок применения которых определен статьей 172 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 173 НК РФ установлено, что сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 НК РФ), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с главой 21 НК РФ.

Следовательно, применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика, носит заявительный характер посредством их декларирования в подаваемых в налоговый орган налоговых декларациях и может быть реализовано только при соблюдении установленных в главе 21 НК РФ условий.

Из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 26.04.2011 N 23/11 по делу N А09-6331/2009, усматривается, что само по себе наличие у налогоплательщика документов, подтверждающих, по его мнению, право на применение налоговых вычетов, без отражения (указания, заявления) суммы налоговых вычетов в налоговой декларации, не является основанием для уменьшения подлежащего уплате в бюджет по итогам налогового периода налога на добавленную стоимость. Наличие документов, обуславливающих применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, не заменяет их декларирования.

Как следует из материалов дела, предприниматель  не представлял в налоговый орган налоговые декларации по НДС, ни  в ходе проверки, ни после  вынесения оспариваемого решения  инспекции.

Налоговые вычеты по НДС за налоговые периоды 2009,  2010 года  предпринимателем не заявлены.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции  правомерно пришел к выводу о том, что налоговые  вычеты по НДС  за 2009, 2010 года правомерно не учтены Инспекцией при вынесении оспариваемого  решения и у Инспекции отсутствовали основания для проверки документов, подтверждающих вычеты по НДС, поскольку вычеты не были заявлены предпринимателем в установленном порядке, в связи с чем недоимка по НДС, выявленная Инспекцией по результатам проверки, правомерно отражена в оспариваемом решении налогового органа.

Решением инспекции  предприниматель привлечен  к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ в виде штрафа в сумме 44 733,33 рублей. Размер санкции    определен налоговым органом  с учетом положений ст. 112, 114 НК РФ (671 документ х 200 рублей : 3).

Оспаривая  привлечение к ответственности по  п. 1 ст. 126 НК РФ предприниматель ссылается на  наличие уважительных причин непредставления документов, а именно нахождение на стационарном лечении.

Апелляционный суд не находит оснований для  изменения решения суда первой инстанции по данному эпизоду.

Подпунктом 6 пункта 1 и пунктом 5 статьи 23 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики обязаны представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены Налоговым кодексом Российской Федерации, документы,