Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2015 по делу n А56-29471/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

25 февраля 2015 года

Дело №А56-29471/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     17 февраля 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 февраля 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Будылевой М.В.

судей  Дмитриевой И.А., Загараевой Л.П.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем с/з Бебишевой А.В.

при участии: 

от заявителя: Крючков А.Д. по доверенности от 30.10.2014 №01.01-82, Цуринов Ф.А. по доверенности от 28.04.2014

от заинтересованного лица: Кириченко Ю.В. по доверенности от 22.12.2014, Поташева О.В. по доверенности от 26.01.2015

от 3-го лица: Бычкова А.С. по доверенности от 16.07.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-27927/2014) ООО "ЮИТ Сервис" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.10.2014 по делу № А56-29471/2013 (судья Захаров В.В.), принятое

по заявлению ООО "ЮИТ Сервис"

к МИФНС России №26 по Санкт-Петербургу

3-е лицо: УФНС по Санкт-Петербургу

о признании недействительным ненормативного акта

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ЮИТ Сервис» (далее - заявитель, Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области (далее - Арбитражный суд) с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 26 по Санкт-Петербургу (далее - Инспекция, налогоплательщик) от 31.10.2012 № 21-49/635 в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу от 26.02.2013 № 16-13/07242 в части предложения Обществу уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в размере 23 352 199 руб.; исключить из суммы неуплаченных и подлежащих взысканию налогов сумму в 23 149 836,92 руб. по НДС, в том числе за 2-й квартал 2010 г.  - 16 794 705,92 руб., за 1-й квартал 2011 г.  - 1 665 321 руб., за 2-й квартал 2011 г.  - 4 689 810 руб.; установить сумму неуплаченных (неполностью уплаченных) и подлежащих взысканию налогов в размере 202 352,08 руб. (НДС за 2-й квартал 2010 г.) с соответствующим перерасчетом сумм штрафа, начисленных на основании п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), и пеней за неуплату (неполную уплату) НДС.

Решением Арбитражного суда от 19.12.2013, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2014, в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

Арбитражный суд Северо-Западного округа постановлением от 28.07.2014 решение Арбитражного суда от 19.12.2013 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2014 по делу № А56-29471/2013 отменил по эпизоду, связанному с включением Обществом в состав налоговых вычетов  НДС по сводным счетам-фактурам за 2-й квартал 2010 г., за 1-й, 2-й кварталы 2011 г., полученным от закрытого акционерного общества «ЮИТ Санкт-Петербург».

Дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд.

Арбитражный суд Северо-Западного округа указал, что при новом рассмотрении суду надлежит учесть позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее - ВАС РФ), изложенную в п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ № 33 от 30.05.2014 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» (далее - Постановления Пленума ВАС РФ № 33 от 30.05.2014) , и, применив ее к установленным судом обстоятельствам дела, принять законное и обоснованное  решение.

Решением от 03.10.2014 в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель Общества подержал доводы, приведенные в апелляционной жалобе, а представители Инспекции и Управления просили жалобу оставить без удовлетворения, решение суда - без изменения.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как установлено из материалов дела, инспекцией входе проверки установлено, что в нарушение статей 169, 171,172 НК РФ Общество необоснованно включило в состав налоговых вычетов НДС в сумме 23 352 199 руб. по сводным счетам-фактурам № 386 от 30.06.2010, № 137 от 07.02.2010, №136 от 07.02.2011, № 444 от 25.04.2011 за 2 квартал 2010, 1 и 2 квартал 2011, полученным от ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург», вследствие чего занижен НДС к уплате в бюджет в размере 23 352 199руб.

Проверкой установлено, что в проверяемом периоде Общество в качестве Дольщика принимало участие в долевом строительстве многоквартирных жилых домов, что подтверждается договорами участия в долевом строительстве, заключенными между Обществом (Дольщик) и ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (Застройщик) № 3/0204/ОМ от 04.12.2009, № 2/0178/ОМ от 18.05.2010, №7/0178/ОМ от 27.07.2010, № 9/0178/ОМ от 01.12.2010.

В соответствии с указанными договорами ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (Застройщик) обязуется в сроки, предусмотренные Договорами своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) жилой дом и после получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию, в срок установленный договорами, передать ООО «ЮИТ Сервис» (Дольщик) определенное количество жилых и нежилых помещений, а ООО «ЮИТ Сервис» (Дольщик) обязуется уплатить обусловленную договорами цену в порядке и на условиях договоров и принять указанные помещения с оформлением соответствующих документов (п. 1.1 договоров).

В соответствии с п.2.1 указанных договоров участия в долевом строительстве цена договоров (жилых и нежилых помещений) НДС не облагается.

Согласно пункту 6.2 договоров участия в долевом строительстве обязательства ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (Застройщик) считаются исполненными с момента подписания сторонами Акта (Актов) приема-передачи всех помещений.

Строительство объектов (жилые дома) выполнено в полном объеме, о чем свидетельствуют Акты приемки объектов капитального строительства от 15.12.2009, от 04.10.2010  и не оспаривается сторонами.

Помещения переданы ООО «ЮИТ Сервис» (Дольщик) и обязательства по договорам участия в долевом строительстве Стороны выполнили в полном объеме, что подтверждается Актами приема-передачи помещений от 04.03.2010, от 07.02.2011, от 25.04.2011.

Общество, являясь Дольщиком по договорам участия в долевом строительстве, приобрело у ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (Застройщик) жилые и нежилые помещения в целях осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения НДС, что подтверждается заключенными в последующем договорами купли-продажи жилых помещений (стоимость договора НДС не облагается) и нежилых помещений (стоимость договора НДС облагается), являвшихся предметом договоров участия в долевом строительстве.

Объекты завершенного капитального строительства введены в эксплуатацию и приняты на учет Обществом по счету 41.

Оплата цены каждого из договоров участия в долевом строительстве произведена зачетом встречных денежных требований на основании Соглашений от 29.12.2009, 30.04.2010, 24.05.2011, 31.05.2011 о прекращении обязательств зачетом встречных денежных требований между ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» и ООО «ЮИТ Сервис» (зачтена задолженность ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» перед ООО «ЮИТ Сервис» по договорам купли-продажи помещений).

Сводные счета-фактуры № 386 от 30.06.2010, №137 от 07.02.2011, №136 от 07.02.2011, №444 от 25.04.2011, направленные в адрес Общества,  составлены ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (Застройщик) на основании счетов-фактур, полученных последним от подрядных организаций по выполненным строительно-монтажным работам и от поставщиков товаров (работ, услуг). Суммы НДС в сводных счетах-фактурах определены расчетным методом, исходя из сумм налога, предъявленных ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (Застройщику) подрядными организациями и поставщиками товаров (работ, услуг), и доли ООО «ЮИТ Сервис» (Дольщик) в сумме финансирования на строительство объекта.

Общество, считая, что участие в долевом строительстве является одной из разновидностей инвестиционной деятельности, а инвестор имеет право на получение налогового вычета по НДС в соответствии с пунктом 6 статьи 171 НК РФ, обжаловало решение налогового органа в части исключения из состава налоговых вычетов суммы НДС за 2 квартал 2010, 1 и 2 кварталы 2011 по сводным счетам-фактурам в сумме 23 352 199руб., выставленным ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (застройщик).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с позицией, изложенной в п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ № 33 от 30.05.2014 , на основании абзаца первого п. 6 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства основных средств. При толковании этой нормы судам следует учитывать, что исходя из ее содержания возникновение у налогоплательщика, являющегося инвестором, права на налоговый вычет не зависит от того, в каком порядке осуществляются расчеты за выполнение подрядных работ, и, соответственно, кто предъявил ему к уплате упомянутые суммы - непосредственно подрядная организация или застройщик (технический заказчик).

Правовые основы, цели и задачи инвестиционной деятельности, осуществляемой  в соответствии с инвестиционными контрактами и договорами инвестирования, существенно отличаются от деятельности застройщиков при  реализации долевого строительства на основе договора участия в долевом строительстве.

Отличием договоров, заключаемых при инвестиционной деятельности, от договора участия в долевом строительстве является то, что цель первого договора - получение или достижение полезного эффекта, цель второго - возникновение у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме. Данная позиция изложена в Определении ВАС РФ от 31.10.2012 № ВАС-13778/12 по делу № А60-20631/2011.

Согласно п. 3 ст. 1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"  действие этого пункта не распространяется на отношения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанные с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) объектов недвижимости (в том числе многоквартирных домов) и не основанные на договоре участия в долевом строительстве. Указанные отношения регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об инвестиционной деятельности.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" настоящий (далее - Закон № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности...») Федеральный закон не распространяется на отношения, которые связаны с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и регулируются Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве...»).

Согласно п. 3 ст. 7 Закона № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности...» незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг. В то же время, в соответствии с п. 2 ст. 13 Закона № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве...» объект незавершенного строительстве является собственностью застройщика.

Как установлено судами в договорах участия в долевом строительстве №3/0204/ОМ от 04.12.2009, № 2/0178/ОМ от 18.05.2010, № 7/0178/ОМ от 27.07.2010, № 9/0178/ОМ от 01.12.2010 (с учетом приложений и дополнений), заключенных между  Обществом и ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург», цена договоров состоит из цены квартир (НДС не облагается) и цены нежилых помещений (НДС не облагается), построенных (созданных) ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» и переданных  Обществу; возмещение  Обществу затрат, связанных со строительством объекта, в указанных договорах не предусмотрено.

Также из материалов дела следует, что в сводном реестре счетов-фактур отражены счета-фактуры, выставленные подрядчиками в адрес ЗАО «ЮИТ «Санкт-Петербург» (Застройщику, заказчику) за выполненные по объекту работы, а ООО «ЮИТ Сервис» не являлось покупателем работ, выполненных подрядчиками, не принимало и не отражало данные работы в своем учете, подрядчики не выставляли ему счета-фактуры.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 09.06.2009 N 17188/08, долевое участие в строительстве само по себе не является основанием к применению непосредственно инвестором налогового вычета сумм НДС, оплаченных подрядчику.

Из положений статей 168, 169, 171 и 172 НК РФ в их совокупности следует, что участник долевого строительства (инвестор) при определенных условиях вправе претендовать на налоговый вычет таких сумм. К числу данных условий относится, в том числе, определение того, кому предъявлялись к оплате счета-фактуры подрядчиками или заказчиком-застройщиком по выполненным работам с начислением НДС и на кого из участников совместного строительства было возложено ведение общих дел.

Аналогичная позиция изложена в Определении ВАС РФ от 01.09.2011 №11023/2011, оставившем без изменения Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.06.2011 по делу № А56-87991/2009.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что при проведении расчетов по вышеперечисленным договорам Общество не осуществляло  выплаты за выполнение подрядных работ, а расчеты были произведены за товар - переданные ему (дольщику) объекты долевого строительства: квартиры и нежилые помещения, созданные ЗАО «ЮИТ Санкт-Петербург» (застройщик). Указанные расчеты были произведены зачетом встречных денежных требований без учета НДС. Кроме того, Обществом