Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 по делу n А56-41939/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

26 февраля 2015 года

Дело №А56-41939/2014

Резолютивная часть постановления объявлена     18 февраля 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 февраля 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Загараевой Л.П.

судей  Аносовой Н.В., Будылевой М.В.

при ведении протокола судебного заседания:  Кривоносовой О.Г.

при участии: 

от истца (заявителя): Чебышева М.Ю. – доверенность от 31.12.2014 №ЕОО/137Д

от ответчика (должника): Петров Д.Г. – доверенность от 15.07.2014 № 04/06874

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-30594/2014)  Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №9 на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.10.2014 по делу № А56-41939/2014 (судья Семенова И.С.), принятое

по иску ОАО  "Международный  банк Санкт-Петербурга"

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №9

о признании незаконным решений, требований

установил:

Открытое акционерное общество "Международный  банк Санкт-Петербурга" (ОГРН 1027800001547, место нахождения: 194044, Санкт-Петербург, пер. Крапивный д. 5; далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об оспаривании решения, вынесенного Межрегиональной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №9 (далее - Инспекция) от 31.12.2013 №03-38/17-42 в части признания незаконным  п.1 решения - о взыскании (доначислении) налога на прибыль за 2010 год в размере 2 633 458 руб., за 2011 год - 5 562 871 руб., всего - 8 196 329 руб. и в части признания незаконным п. 2.2. решения - о взыскании пени и штрафа с суммы не удержанного и не перечисленного налога на доходы физических лиц в размере 5 287,03 руб. и 26 415 руб. соответственно, а также  о признании незаконными требований №15 от 07.04.2014, №54 от 08.05.2014, о признании незаконными решений о зачете от 31.03.2014 №42, №43, №142, №143, от 21.04.2014 №23, от 30.05.2014 №61.

Решением суда от 23.10.2014 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Инспекция, не согласившись с решением суда, направила апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального права, на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просил решение суда отменить.

28.01.2015 судебное заседание было отложено по ходатайству сторон для ознакомления с материалами дела до 18.02.2015.

В судебном заседании 18.02.2015 представитель Инспекции поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить. Представитель Общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества и его структурных подразделений по вопросам контроля за правильностью исчисления, своевременностью и полнотой уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, налога на доходы физических лиц и иных налогов и сборов, подлежащих исчислению и уплате в бюджет за период с 01.01.2010 г. по 31.12.2011 г..

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Инспекцией было вынесено решение от 31.12.2013 г. № 03-38/17-42 о привлечении к ответственности  за совершение налогового правонарушения (далее - Решение), предписывающее Обществу уплатить: налог на прибыль за 2010г. в размере 2 633 458  руб.; налог на прибыль за 2011г. в размере 5 562 871 руб.; пени с налога на доходы физических лиц (налог не удержан и не перечислен в сумме 132 075 руб.)- 5 287, 03 руб.; штраф, предусмотренный статьей 123 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) от суммы налога на доходы физических лиц (налог не удержан и не перечислен 132 075  руб.)  26 415 руб.; пени с налога на доходы физических лиц (удержан и несвоевременно перечислен в  бюджет налоговым агентом) - 8,10 руб.; штраф,  предусмотренный статьей 123 НК РФ от суммы налога на доходы физических лиц (удержан и несвоевременно перечислен в  бюджет налоговым агентом) - 2 541  руб.

Общество, не согласившись с вынесенным решением, обратилось в Федеральную налоговую службу России (далее - ФНС России) с апелляционной жалобой.

 ФНС России вынесено решение от 24.03.2014 № СА-4-9/5326@, которым апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, а оспариваемое решение МИФНС  без изменения.

Общество, не согласившись с решением Инспекции, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

По п. 1.1 оспариваемого решения Инспекции, налоговым органом установлено, что Общество допустило занижение налоговой  базы по налогу на прибыль за 2010г. в размере 13 777 349,37 руб. и за 2011г. в размере 27 814 357,47руб. в связи с неправомерным отнесением в состав расходов для целей налогообложения резервов по сомнительным долгам, сформированных в отношении процентов, начисленных в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон № 127-ФЗ), так как проценты, начисленные Обществом в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 Закона 127-ФЗ, не могут быть квалифицированы как проценты по долговому обязательству - данные проценты начисляются не по долговому обязательству, а на сумму требований кредиторов, которая включает в себя, в том числе проценты, подлежащие уплате на сумму займа (кредита).

Из приведенной нормы следует, что возникновение задолженности по процентам перед конкурсным кредитором связано с открытием конкурсного производства, а не с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг. До настоящего времени требования Общества по денежным обязательствам не погашены, следовательно, обязанность конкурсного управляющего по выплате процентов не наступила и данная задолженность не является просроченной. Налогоплательщик вправе создавать резервы в отношении процентов, начисленных в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 Закона № 127-ФЗ, только в случае их соответствия критериям, установленным статьей 266 НК РФ. Иначе, данные проценты носят компенсационный характер и созданию резерва не подлежат.

Так как, проценты, начисленные Обществом в соответствии с пунктом 2.1 ст.126  Закона 127-ФЗ, не связаны с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг и не являются процентами по долговым обязательствам. Следовательно, формирование резерва по сомнительным долгам на основании статьи 266 НК РФ в отношении указанных выше процентов и отнесение их в состав расходов для целей налогообложения прибыли, является неправомерным.

По п. 2.2 оспариваемого решения Инспекцией, налоговым органом установлено, что между Обществом и Атласом Э.Б заключен договор об оказании брокерских услуг на рынке ценных бумаг. Согласно отчетам о доходах и налогах за 2010г., финансовый результат, рассчитанный нарастающим итогом за 2010г., составил 988 555,29 руб., НДФЛ подлежащий удержанию составил 128 512руб. 31.12.2010г. Обществом был удержан НДФЛ в сумме 7 245 руб., а остальная сумма НДФЛ в размере 121 267 руб. Обществом не удержана. По состоянию на 31.12.2010г. исходящий остаток денежных средств на счете по учету средств Атласа Э.Б. составил 0,56 руб. По состоянию на 31.12.2010г. исходящий остаток денежных средств на счете по учету средств Атласа Э.Б. составил 767,46 руб., размер остатка денежных средств на счете по учету средств Атласа Э.Б. позволял Обществу удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в размере 767 руб..

Согласно отчетам о доходах и налогах за 2011г., финансовый результат, рассчитанный нарастающим итогом за 2011г., составил 1 569 276,29 руб., НДФЛ подлежащий удержанию составил 204 006 руб. 30.12.2011г. Обществом был удержан НДФЛ в сумме 10 012 руб., а остальная сумма НДФЛ в размере 193 994 руб. Обществом не удержана. По состоянию на 31.12.2011г. исходящий остаток денежных средств на счете по учету средств Атласа Э.Б. составил 0,54 руб., по состоянию на 31.01.2012г. исходящий остаток денежных средств на счете по учету средств Атласа Э.Б.  составил 131 308,72 руб., размер остатка денежных средств на счете по учету средств Атласа Э.Б. позволял Обществу удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в размере 131 308 руб.

В соответствии со статьей 75 НК РФ за каждый календарный день просрочки исполнения обязанностей налогового агента по исчислению и удержанию НДФЛ подлежат начислению пени в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ в общей сумме 5 287,03 руб. Неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет в  соответствии со статьей 123 НК РФ взыскание штрафа в размере 20 % от суммы, подлежащей перечислению в сумме 26 415 руб. ((767+131 308)*20%).

Таким образом, Общество в нарушение статей 24 и 214.1. НК РФ, не удержало НДФЛ с доходов физических лиц по договорам брокерского обслуживания всего в сумме 132 075 руб., в том числе за 2010г. - 767 руб., за 2011г. - 131 308 руб., хотя у Общества имелась возможность сформировать расходные операции по удержанию суммы НДФЛ в размере сформированного остатка денежных средств за 31.01.2011.

1. По пункту 1 резолютивной части Решения (пункт 1.1 монтировочной части)

В пункте 1.1 Решения инспекции проверяющими сделан вывод, что в 2010-2011 гг. банком, в нарушение пункта 1 статьи 247, подпункта 7 пункта 1 статьи 265, пункта 4 статьи 266, статьи 274 НК РФ занижена налоговая база по налогу на прибыль в связи с неправомерным отнесением в состав расходов сумм резервов по сомнительным долгам, которые были сформированы в отношении процентов, начисленных банком в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве). Нарушение привело к неуплате налога на прибыль за 2010-2011 годы в размере 8 318 341 руб., в том числе за 2010 год в размере 2 755 470 рублей, за 2011 год в размере 5 562 871 рубль.

Налоговый орган считает, что создание резервов в отношении задолженности по спорным процентам незаконно, ввиду несоответствия указанной задолженности, законодательно установленным критериям сомнительного долга, закрепленным в статье 266 НК РФ. Таким образом, по мнению инспекции, судом были применены положения пункта 1 и 3 статьи 266 НК. не подлежащие применению в данном деле, что является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции поясняет следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях главы 25 НК РФ признается, для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ. Подпунктом пункта 1 статьи 265 НК РФ установлено, что расходы налогоплательщика, применяющего метод начисления, на формирование резервов по сомнительным долгам (в порядке, установленном статьей 266 настоящего Кодекса) относятся к внереализационным расходам;

На основании п. 3 ст. 266 НК налогоплательщик вправе создавать резервы по сомнительным долгам в порядке, предусмотренном статьей 266 Кодекса. Суммы отчислений в эти резервы включаются в состав внереализационных расходов на последнее число отчетного (налогового) периода, с соблюдением следующих правил их создания в части объема созданных резервов:

1)      по сомнительной задолженности со сроком возникновения свыше 90 календарных дней - в сумму создаваемого резерва включается полная сумма выявленной на основании инвентаризации задолженности;

2)  по сомнительной задолженности со сроком возникновения от 45 до 90 календарных дней (включительно) - в сумму резерва включается 50 процентов от суммы выявленной на основании инвентаризации задолженности;

3)      по сомнительной задолженности со сроком возникновения до 45 дней - не увеличивает сумму создаваемого резерва.

25 глава НК предусматривает три статьи, регулирующие порядок создания резервов по разным инструментам и хозяйственным ситуациям - ст.292 по ссудной и приравненной к ней задолженности, 266 - по сомнительным долгам, 300 - под обесценение ценных бумаг.

Статья 266 НК РФ разъясняет порядок формирования резерва по сомнительным долгам. В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 265 НК этот резерв могут создавать организации, применяющие метод начисления. Резерв по сомнительным долгам создается для покрытия убытков по безнадежным долгам.

В контексте Главы 25 НК РФ резерв представляет собой создание запаса расходов в целях:

-           снижения налоговой нагрузки по налогу на прибыль в текущий момент времени, когда в соответствии с методом начисления доходы считаются уже полученными, но оплата в установленные сроки не произведена;

- использования зарезервированных средств в случае необходимости (и правовой возможности) в качестве источника для списания задолженности при ее переклассификации из сомнительной в безнадежную.

Право выбора создавать или нет резерв является для налогоплательщика законной возможностью регулирования собственной налоговой нагрузки. Решение о создании резерва в целях налогообложения налогоплательщик принимает самостоятельно. Иными словами, формирование резерва является правом налогоплательщика.

В соответствии со ст. 266 Кодекса задолженность признается сомнительной при наличии двух критериев:

-   не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией,

-   не погашена в срок, установленный договором.

Согласно п. 1 ст. 126 Федерального чакона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признания должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим. Прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных настоящей статьей;

Пунктом 2.1. ст. 126 данного Федерального закона определено, что на сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа в размере, установленном в соответствии со