Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2015 по делу n А56-41939/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

ст. 4 данного Федерального закона, начисляются проценты в порядке и в размере, которые предусмотрены указанной статьей 126.

Согласно п. 38 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N60 п. 2.1. ст. 126 Закона N 127-ФЗ предусматривает начисление в конкурсном производстве процентов на сумму требований конкурсного кредитора. Указанные проценты не являются текущими платежами и в силу прямого указания Закона удовлетворяются в специальном порядке. Поскольку эти проценты начисляются при расчетах с кредиторами непосредственно арбитражным управляющим, судебный акт об их начислении не выносится и в реестр требований кредиторов они не включаются.

С учетом этого, проценты, начисляемые конкурсным управляющим на сумму требований конкурсного кредитора, должны рассматриваться для целей налогообложения прибыли как проценты.

Такие проценты начисляются на сумму требований кредиторов каждой очереди с даты открытия конкурсного производства до даты погашения указанных требований должником. Уплата этих процентов осуществляется одновременно с погашением требований кредиторов по денежным обязательствам и требований к должнику об уплате обязательных платежей в порядке соответствующей очередности.

Во-первых, так как проценты начисляются не на основании кредитного договора (обеспеченного залогом и поручительством), а в соответствии с Законом N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", то задолженность по уплате таких процентов можно считать необеспеченной,.

              Во-вторых, оплата процентов напрямую связана с оплатой требований кредиторов, поскольку в соответствии с п.1 ст. 126 Закона N 127-ФЗ дата исполнения обязательства считается наступившей с момента открытия конкурсного производства и если не удовлетворяются требования кредиторов, то и не погашаются начисленные на эти требования проценты. То есть, момент начисления и погашения процентов четко определен в законе - ежемесячно с даты открытия конкурсного производства (начислены и должны быть оплачены). Соответственно, выполняется второе условие ст.266 ПК - срок возврата задолженности определен.

После открытия конкурсного производства по должникам Банка конкурсный управляющий начислил соответствующие проценты и продолжал начислять их на протяжении всего конкурсного производства. Поскольку выплат ни основного долга, ни процентов после их начисления не производилось. Банк по истечении 45 дней в соответствии со ст. 266 отнес данные проценты к сомнительной задолженности, так как они стали соответствовать второму критерии» отнесения задолженности к сомнительной - непогашение в срок, установленный договором, а в данном случае - законом.

При этом банки вправе формирован, резервы но сомнительным долгам в отношении задолженности, образовавшейся в связи с невыплатой процентов по долговым обязательствам, а также в отношении иной задолженности, за исключением ссудной и приравненной к ней задолженности.

Учитывая изложенное, и принимая во внимание, что указанные суммы признаются процентами и подлежат налоговому учету у конкурсного кредитора на основании п. 6 ст. 250 Кодекса, если конкурсным управляющим не производится погашение процентов, начисленных в ходе конкурсного производства, банк вправе создавать резерв по сомнительным долгам в отношении сумм процентов, не погашенных в срок.

Таким образом, в проверяемом периоде задолженность по процентам, начисляемым Банком на сумму требований конкурсного кредитора, соответствовала критериям, установленным статьей 266 Кодекса и Банк правомерно создал под данную задолженность резерв по сомнительным долгам.

Решение Банка о создании резерва по сомнительной задолженности по начисленным процентам на сумму требований конкурсного кредитора было принято и отражено в Уточненных Декларациях за 2010 и 2011 годы от 21.06.2013 с учетом позиции Минфина, высказанной в письмах: №03-03-06/2/48 от 17.03.2010; №03-03-06/2/73 от 12.04.2010; №03-03-06/2/60 от 10.05.2012; №03-03-06/2/70 от 09.06.2012; №03-03-06/2/114 от 09.10.2012; №03-03-06/2/2 от 16.01.2013г.

На день вынесения налоговым органом Решения Федеральный закон от 28.12.2013 № 420-ФЗ «О внесении изменений в статью 27.5-3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и части первую и вторую Налогового НК РФ Российской Федерации» был принят и опубликован в Российской газете в № 295 от 30.12.2013г.

Указанным законом внесены изменения в порядок налогообложения процентов, начисляемых на сумму требований конкурсного кредитора в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Так, согласно внесенным в пункт 4 статьи 271 НК РФ изменениям, датой получения дохода в виде процентов, начисляемых на сумму требований конкурсного кредитора в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве), является дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика. Указанные положения распространяются на правоотношения, возникшие с 01.01.2011 года.

Налоговый орган при принятии Решения не стал учитывать принятые изменения в НК.

13.01.2014 года Банк на основании указанного закона подал уточненную декларацию по налогу на прибыль орг'анизаций за 2011 год (Приложение №15), в которой из внереализационных доходов была исключена сумма начисленных процентов в размере 27 786 909 рублей, из внереализационных расходов исключена сумма резерва по сомнительным долгам в размере 27 814 357 рублей.

В результате налоговая база увеличилась на 27 448 руб., а налог на прибыль составил 5 489 руб. к доплате.

Вместе с тем, ФНС России при рассмотрении апелляционной жалобы Банка признала выводы МИФНС в части неправомерного отнесения в состав расходов для целей налогообложения резервов по сомнительным долгам, обоснованными и соответствующими законодательству (стр. 6-7 Решения Ф11С России).

Таким образом, налоговый орган после вынесения Решения принял уточнение Банком налоговой базы за 2011 год на основании вступивших в силу изменений, но не признал обоснованным включение в состав расходов налогоплательщика суммы созданного резерва под начисленные и неполученные проценты на требования конкурсного кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве). Таким образом, не признал созданные резервы за 2010 год, что является незаконным.

Исходя из вышеизложенного, считаем, что (ОАО «МБСП») не допустило занижения налоговой базы по налогу на прибыль за 2010 и 2011 года и обоснованно включило в состав расходов налогоплательщика суммы созданного резерва под начисленные и неполученные проценты на требования конкурсного кредитора в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве).

Создание резервов в отношении задолженности процентам, начисленным Банком в соответствии с пунктом 2.1 статьи 126 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) законно, так как соответствует законодательно установленным критериям сомнительного долга, закрепленным в статье 266 НК РФ. Судом при вынесении решения были применены положения пункта 1 и 3 статьи 266 НК, подлежащие применению в данном деле. Вывод налогового органа о неправомерности отнесения в состав расходов для целей налогообложения резервов по сомнительным долгам не соответствует действующему законодательству РФ.

2. По пункту 2. 3 резолютивной части решении инспекции (и. 2.2 мотивировочной части)

В пункте 2.2 мотивировочной части проверяющими сделан вывод, что в нарушение статей 24 и 214.1 НК РФ, в 2011 году банк не исполнил обязанности налогового агента и не удержал НДФЛ с дохода Атласа Э.Б., полученного по договору брокерского обслуживания в сумме 131 308 руб. В результате банк был привлечен к ответственности по статье 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 26 415 рублей, также банку были начислены пени в сумме 5 847,34 рублей.

Налоговый орган считает, что выводы, изложенные в решении арбитражного суда первой инстанции, не соответствуют обстоятельствам дела. Возможность удержать налог у банка имелась, налог мог и должен был быть удержан, так как 01.02.2012, из полученного Атласом Э.Б. дохода. Банком задним числом были удержаны полагающиеся банку комиссии.

Согласно статье 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в бюджет налогов. В соответствии со статьей 214.1 НК РФ налоговыми агентами признаются брокеры. В соответствии с пунктом 18 статьи 214.1 НК РФ налоговый агент исчисляет, удерживает и перечисляет удержанный у налогоплательщика налог не позднее одного месяца после окончания налогового периода. Налоговый агент обязан удерживать исчисленную сумму налога из рублевых денежных средств налогоплательщика, находящихся в распоряжении налогового агента на брокерских счетах, исходя из остатка рублевых денежных средств клиента, сформировавшегося на дату удержания налога.

Между ОАО «МБСП» и Атласом Э.Б. заключен договор об оказании брокерских услуг на рынке ценных бумаг № 104 от 22.09.2003.

За 2011 год финансовый результат, составил 1 569 276,29 руб., НДФЛ подлежащий удержанию составил 204 006 руб.

30.12.2011       Банком был удержан НДФЛ в сумме 10 012 руб., а остальная сумма НДФЛ в размере 193 994 руб. Банком не удержана. Банк направил в налоговый орган по месту учета информацию о сумме неудержанного налога, которая в соответствии с пунктом 5.7 справки о доходах физического лица по форме 2-НДФЛ с признаком «2» от 26.01.2012 № 1 указана в размере 193 994 руб.

31.01.2012       Атлас Э.Б. даёт поручение ОАО «МБСП» на продажу акций Башнефть.

Доход от реализации составил 132 968 рублей. НДФЛ с данного дохода не был удержан.

Сопоставив данные о расписании торговой сессии ММВБ с трудовым распорядком в ОАО «МБСП», а также с регламентом функционирования автоматизированной банковской системы ОАО «МБСП», предусматривающим режим дополнительного баланса, суд установил порядок и время формирования остатка денежных средств на брокерском счете Атласа Э.Б. и пришел к выводу о том, что 31.01.2012 заявитель не мог удержать НДФЛ, поскольку до 24:00 остаток на брокерском счете Атласа Э.Б. фактически отсутствовал и, следовательно, привлечение банка к ответственности по статье 123 НК РФ и начисление пени незаконно.

Налоговый орган считает, что возможность удержать налог у банка имелась, налог мог и должен был быть удержан, так как 01.02.12, из полученного Атласом Э.Б. дохода, Банком задним числом были удержаны полагающиеся банку комиссии.

В соответствии с пунктом 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" правонарушение, предусмотренное статьей 123 НК РФ, может быть вменено налоговому агенту только в том случае, если он имел возможность удержать соответствующую сумму налога у налогоплательщика.

Налоговым правонарушением в соответствии со ст. 106 Кодекса признается виновно совершенное противоправное деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Налоговым кодексом Российской Федерации установлена ответственность. Согласно статьи ПО НК РФ, виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности. Налоговое правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, не осознавало противоправного характера своих действий (бездействия) либо вредного характера последствий, возникших вследствие этих действий (бездействия), хотя должно было и могло это осознавать.

Положением о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" (утв. Банком России 26.03.2007 N 302-П закреплен принцип хронологической последовательности отражения хозяйственных операций. В соответствии со статьёй 313 НК РФ, система налогового учета организуется также исходя из принципа последовательности. Исходя из этого, избранный банком метод работы с помощью режима дополнительного баланса, позволяющий отражать операции зачисления задним числом, возлагает на налогового агента риск наступления неблагоприятных последствий, связанных с несвоевременным поступлением налогов в бюджет, а должностные лица банка должны были и могли это осознавать. Таким образом, действиях налогового агента присутствует состав налогового правонарушения, предусмотренного статьей 123 НК РФ, совершенного по неосторожности.

Доход у Атласа Э.Б. возник именно 31.01.12- тогда, когда у него возникло право на распоряжение денежными средствами, полученными по сделке от продажи ценных бумаг. Исходя из этого, налоговый агент должен был удержать и перечислить налог в бюджет 31.01.12. Объективной причиной невозможности удержания налога является отсутствие денежных средств. У банка отсутствовали денежные средства для исполнения публично-правовой обязанности, но они имелись для того, чтобы удержать в свою пользу комиссии за депозитарное обслуживание.

Ссылка суда первой инстанции о том, сформированные отчеты из ММВБ по итогам торгов загружаются из системы электронного документооборота ММВБ утром следующего дня, в режиме доп.баланса. отклоняется судом апелляционной инстанции как не имеющее отношение в рамках указанного дела.

Согласно налогового законодательству доход определяется в момент зачисления денежных средств, а именно 31.01.2012, а не согласно внутреннему распорядку Банка.

Каких-либо обстоятельств, объективно препятствовавших произвести удержание НДФЛ из сумм, сформировавшегося за 31.01.2011 остатка денежных средств, Банком не приведено.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что  применение внутрибанковского регламента во всяком случае не должно приводить к нарушению публичных интересов.

Таким образом, Решение в части пункта 2.2 Решения инспекции является обоснованным и соответствующим законодательству о налогах и сборах.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.10.2014 по делу №  А56-41939/2014  изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции:

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №9 от 31.12.2013                       № 03-38/17-42 в части доначисления налога на прибыль за 2010, 2011 годы в общей сумме 8 196 329 руб.

Признать недействительным требование № 15 по состоянию на 07.04.2014 в части обязания уплатить налог на прибыль в сумме 3 511 268 руб.

Признать недействительным требование № 54 по состоянию на 08.05.2014.

Признать