Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2008 по делу n А21-4857/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

зарегистрированных 06.10.05 за №№ РД0002684, РД0002672, РД0002687 (том 2, л.д. 21-26). Правовая охрана зарегистрированных товарных знаков предоставлена для маркировки товаров 30 класса Международной классификации товаров и услуг (далее - МКТУ): кофе, напитки на основе кофе, напитки кофейные, в том числе кофейно-молочные.

Товарный  знак  № 216818,  принадлежащий  ООО  «Русторгсервис»  является  комбинированным,  представляет  собой  квадратную  этикетку,  содержит словесный  элемент  «Golden  Eagle», буквы которого выполнены бежевым тоном, шрифтом крупного размера, а также изобразительные элементы  в  виде красной  кружки, наполненной напитком светло-бежевого цвета с пенкой, изображения  орла  с  расправленными  крыльями,  выполненного в бело-светло- и темно-коричневом тоне, фрагмента  широкого развевающегося полотнища с чередующимися белыми и красными полосами одинаковой толщины,  занимающего верхний левый  угол  изображения. Образец товара, зарегистрированного под товарным знаком                      № 216818 «Golden  Eagle», содержит в левом верхнем углу изображение белых звезд на синем фоне, а также неохраняемые товарным знаком элементы: «Coffe mix, 3 in 1 instant, weight 20 g». Основной цветовой фон этикетки – коричневый и светло-бежевый (том 2, л.д. 21).

Товарный  знак  № 269532  также  является  комбинированным,  представляет  собой  изображение  цилиндрической  банки  с  крышкой красного цвета  и  дном золотистого цвета,  в  центральной  части  банки  выполнен  словесный  элемент  «Golden  Eagle», составляющие его буквы выполнены с использованием шрифта крупного размера в желто-золотистом цвете;  над  словесным элементом  имеется  изобразительный  элемент - изображение  орла  с  расправленными  крыльями, удерживающего в лапах белую развевающуюся ленту.  Под  словесным  элементом  выполнено  изображение  россыпи  зерен  кофе,  на  фоне  которых  изображена  верхняя  часть  кружки, наполненной напитком темно-коричневого тона, с небольшой, по краю чашки, пенкой (том 2, л.д. 23).

Товарный  знак  № 285943  является  комбинированным  и  представляет  собой  этикетку, в средней части которой по горизонтали расположена полоса темно-коричневого цвета; на фоне этой полосы расположено словосочетание  «Golden  Eagle», составляющие его буквы выполнены желтым цветом и шрифтом крупного размера; на этикетке имеются изобразительные  элементы  в  виде  красной  кружки,  наполненной  напитком светло-бежевого цвета с небольшой пенкой и вьющимся над ней паром,  изображение  россыпи  зерен  кофе, изображения  орла  с  расправленными  крыльями.

ООО «Балттранс» ввезло на территорию Российской Федерации товар – напиток растворимый кофейный «Eagle Express», который также относится к 30 классу МКТУ.

Из имеющихся в материалах дела упаковок ввезенной ответчиком продукции (производство компании «IN-COMIX FOOD INDUSTRIES») следует, что изображение, размещенное на упаковке, представляет собой многоэлементную композицию с использованием словесных и изобразительных элементов. В левом верхнем углу по диагонали расположено изображение флага США, выполненное в бело-красно-синем цветовом сочетании. В верхней части по центру расположено стилизованное изображение летящего орла, выполненного в темно-коричневом, бежево-бело-желто цветовом сочетании. Под изображением орла расположен словесный элемент «Eagle Express», выполненный    специальным    шрифтом латинскими    буквами    желтого    цвета    с    коричневой    тенью    и обрамленный снизу и сверху горизонтальными линиями желтого цвета. Центральную    часть занимает изображение кружки красного цвета, наполненной напитком коричневого цвета с пенкой бежевого цвета. В нижней части размещено изображение большого количества кофейных зерен, на фоне которых расположена изогнутая лента со словесным элементом «True American Taste», выполненный специальным шрифтом в латинице буквами белого цвета. В нижнем левом углу расположен словесный элемент: «Weight 20 g», выполненный латинскими буквами золотистого цвета. Слева от изображения кружки расположен круг белого цвета с черным контуром, на фоне которого изображена окружность меньшего диаметра черного цвета, в центр которой вписано изображение восьмиугольной звезды белого цвета. На фоне звезды расположены символы черного цвета, а также словесный элемент «HALAL», выполненный буквами черного цвета.

В соответствии с пунктами 14.4.2, 14.4.2.2, 14.4.2.3 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденными приказом Роспатента от 05.03.03 № 32, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Сходство словесных обозначений может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим).

Сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих признаков: внешняя форма; наличие или отсутствие симметрии; смысловое значение; вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.); сочетание цветов и тонов.

Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

Поскольку в данном случае имеет место столкновение двух не идентичных, а схожих товарных знаков, зарегистрированных в отношении идентичных товаров и услуг, для охраны зарегистрированного товарного знака наличие сходства с другим товарным знаком и угроза его смешения с этим знаком должна быть установлена судом.

Следует признать, что угроза смешения имеет место, если один товарный знак воспринимается за другой или если потребитель понимает, что речь идет не об одном и том же товарном знаке, но полагает, что оба товарных знака принадлежат одному и тому же предприятию. Такая угроза зависит от нескольких обстоятельств: во-первых, от различительной способности зарегистрированного знака; во-вторых, от сходства противопоставляемых знаков; в-третьих, от оценки однородности обозначенных знаком товаров и услуг.

Суд первой инстанции установил, что, исходя из анализа изображения на упаковках, используемых на ввезенном ответчиком товаре, данное изображение имеет явное сходство с товарными знаками №№ 216818, 269532, 285943, права на которые принадлежат ООО «Русторгсервис». Названное сходство подтверждается сходной цветовой гаммой, одинаковыми шрифтами в словесных обозначениях, аналогичным расположением элементов в данном комбинированном изображении: расположение в левом верхнем углу широкого развевающегося полотнища с чередующимися белыми и красными полосами одинаковой толщины; размещение в центре упаковки словесного обозначения, над которым изображен парящий орел; наличие под надписью с правой стороны словосочетаний «3 in 1 instant», «coffee mix»; расположение внизу изображения красной кружки, наполненной  напитком светло-бежевого цвета с небольшой пенкой и вьющимся над ней паром, помещенной в россыпь кофейных зерен. Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, товарные знаки №№ 216818, 269532, 285943 и обозначения, используемые на упаковках кофейной продукции «Eagle Express», сходны до степени смешения. Названный вывод суда подтверждается заключением патентного поверенного от 30.07.08, полученного таможенным органом в установленном административным законодательством в рамках административного расследования (том 2, л.д. 6-18).

Апелляционная инстанция отклоняет как несостоятельный довод ООО «Балттранс» о том, что не представляется возможным установить, образцы какого товара представлены таможней для подготовки заключения.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что представленные таможенным органом для исследования патентным поверенным образцы с маркировкой «Eagle Express» производства компании               «IN-COMIX FOOD INDUSTRIES» отобраны по акту от 05.06.08                                            № 10226180/05060/000008 и опломбированы печатью ФТС № 02896, по протоколу изъятия от 28.07.08 и опломбированы печатью ФТС № 02880. Описательная часть заключения, а также фотографии исследуемого товара, являющиеся приложением к заключению, позволяют однозначно идентифицировать, что патентный поверенный исследовал товар «Eagle Express» производства компании «IN-COMIX FOOD INDUSTRIES», ввезенного ООО «Балттранс». При этом никаких нарушений  при отборе проб и образцов, а также при изъятии товара таможней не допущено.

С учетом вышеприведенного выводы суда о наличии в действиях ответчика события вмененного ему правонарушения соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Согласно пункту 3 статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежит виновность лица в его совершении.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

При этом следует учитывать, что в отличие от  физических лиц в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет.

Следовательно, исходя из части 2 статьи 2.1 КоАП РФ, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Так, в обоснование отсутствия в его действиях вины в совершении административного правонарушения ООО «Балттранс» ссылается на то, что оно запросило и получило от производителя ввозимого товара - иностранной компании «IN-COMIX FOOD INDUSTRIES» письменное подтверждение относительно зарегистрированных прав на словесный товарный знак  «Eagle Express» и принадлежности авторского права на дизайн упаковки продукции; заключило с правообладателем договор от 27.04.07 о передаче неисключительных авторских прав; получил от компании-производителя подтверждение о том, что изображение на упаковке принадлежит производителю. Таким образом, как полагает ответчик, им предприняты все исчерпывающие меры для недопущения правонарушения.

Как уже указывалось выше, спора в отношении правомерности использования словесного обозначения на упаковке ввозимого ООО «Балттранс» товара не имеется.

Наличие договора от 27.04.07, заключенного между иностранной компанией «IN-COMIX FOOD INDUSTRIES» и ответчиком о передаче неисключительных авторских прав на дизайн упаковки товара «Eagle Express», не свидетельствует о законности использования ООО «Балттранс» изобразительного обозначения упаковки (том 2, л.д. 126-131). В материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие преждепользование иностранной компанией изображения, в частности, авторский договор или приказ руководителя фирмы на разработку дизайна упаковки; макет упаковки, разработанный автором и согласованный с заказчиком; акт приема-передачи макета; платежные поручения об оплате авторского вознаграждения. Не представлено ООО «Балттранс» и доказательств, подтверждающих регистрацию компанией «IN-COMIX FOOD INDUSTRIES» своих прав на соответствующее изображение и, как следствие, наличие его правовой охраны.   

Не может быть принята во внимание и ссылка ответчика на то, что в таможенном реестре не имеется сведений о регистрации права на товарные знаки №№ 269532, 285943, 216818 за ООО «Русторгсервис», что свидетельствует о недостаточной заботе последнего о защите своих прав как правообладателя на эти товарные знаки. Третье лицо вправе самостоятельно избрать из предусмотренных действующим законодательством способ защиты своих прав на товарные знаки.

С учетом вышеприведенного действия ответчика образуют состав административного правонарушения, выразившегося во ввозе товара и использовании товарного знака, принадлежащего иному лицу и без его разрешения, а следовательно, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление таможни и привлек ООО «Балттранс» к административной ответственности по статье 14.10 КоАП РФ в пределах санкции, установленной названной нормой, с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение спорного товарного знака.

В судебном заседании представитель ООО «Балттранс» сослался на то, что ответчик не является субъектом вмененного ему административного правонарушения. В обоснование названной позиции ООО «Балттранс» представило дополнение от 30.04.07 к внешнеэкономическому контракту от 27.04.07 № 27/04/07, согласно которому право собственности на товар ответчик приобретает на дату таможенного оформления товара на территории Российской Федерации, которая определяется на основании отметки таможенного органа «Выпуск разрешен». Таким образом, как полагает ООО «Балттранс», поскольку в данном случае таможня приостановила выпуск товара, а последний не поступил в собственность ответчика, то и применение к нему ответственности по статье 14.10 КоАП РФ неправомерно.

В то же время указанный документ не представлен ответчиком ни таможенному органу при проведении административного расследования, ни в материалы дела в ходе разбирательства в суде первой инстанции, а приложен к дополнительным объяснениям к апелляционной жалобе. Поэтому апелляционный суд относится к этому документу критически.

Кроме того, квалифицирующим признаком для определения субъекта правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ, является направленность действий лица на незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров, то есть на общественные отношения, складывающиеся в сфере интеллектуальной собственности, и охраняемые государством права правообладателя. При этом диспозиция статьи 14.10 КоАП РФ не разграничивает, кем именно совершены такие действия: собственником товара или иным субъектом. В рассматриваемом случае именно ООО «Балттранс» совершило виновное противоправное деяние, выразившееся в незаконном введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации продукции, маркированной товарным знаком без согласия правообладателя (ввоз товара, подача в таможенный орган ГТД), а следовательно, ответчик является субъектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.10 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции не принимает довод ООО «Балтранс» о нарушении таможенным органом порядка приостановления выпуска товара, предусмотренного главой 8 ТК РФ, и, как следствие, для отказа в удовлетворении заявления таможенного органа о привлечении ООО «Балттранс» к административной ответственности по статье 14.10 КоАП РФ.

Само по себе данное обстоятельство не свидетельствует о незаконности