Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2015 по делу n А26-5889/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

06 мая 2015 года

Дело №А26-5889/2014

Резолютивная часть постановления объявлена     28 апреля 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  06 мая 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Борисовой Г.В.

судей  Семеновой А.Б., Толкунова В.М.

при ведении протокола судебного заседания:   Цубановой  К.А.

при участии:

от  заявителя:  не  явились –извещены ( уведомление №28905);

от  заинтересованного  лица: не  явились извещены (уведомление №28904); 

от  третьего  лица:  не  явились извещены ( уведомление №28906);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-5213/2015) Управления  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Республике  Карелия на  решение  Арбитражного  суда  Республики  Карелия  от  20.11.2014  по делу № А26-5889/2014  (судья  Ильющенко  О.В.), принятое

по  заявлению   Государственного  бюджетного  учреждения  здравоохранения  Республики  Карелия  «Костомукшская  городская  больница»     

к  Управлению  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Республике  Карелия 

третье  лицо – ООО  «Фарт-сервис»

 о  признании  незаконным  решения  антимонопольного  органа    

                                                                        установил:

Государственное  бюджетное  учреждение  здравоохранения  Республики  Карелия  «Костомукшская  городская  больница» (186930, г.Костомукша, ул.Мира, д.9, ОГРН 1021000879976, далее – Учреждение,  ГБУЗ РК «Костомукшская городская больница») обратилось  в  Арбитражный  суд  Республики  Карелия  с  заявлением  о  признании  незаконным  решения  Управления  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Республике  Карелия (185031, г.Петрозаводск, наб. Варкауса, 1 а, ОГРН 1021000526326, далее – антимонопольный  орган)   от  18.04.2014  по  делу  № 04-18/89-2014.

В  обоснование  своих  требований  заявитель  указал,  что  требование  о  наличии  лицензии  на  осуществление  фармацевтической  деятельности (оптовая  торговля  лекарственными  средствами)  соответствует  законодательству  и  установлено  правомерно;  по  итогам  аукциона  учреждение  подписывает  контракт  на  поставку  товаров,  а  не  розничной  купли-продажи;  лекарственные  препараты  используются  для  осуществления  учреждением  уставной  деятельности – обеспечение  населения  медицинской  помощью.

К  участию  в  деле  в  качестве  третьего  лица,  не  заявляющего  самостоятельных  требований  относительно  предмета  спора,  привлечено  ООО  «Фарт-сервис» (185000, г.Петрозаводск, ул.Ровио, д.17, кВ.100)

Решением  суда  первой  инстанции   заявленные   Государственным  бюджетным  учреждением  здравоохранения  Республики  Карелия  «Костомукшская  городская  больница»    требования  удовлетворены.  Признано  недействительным  решение  Управления  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Республике  Карелия  от  18.04.2014  по  делу  № 04-18/89-2014.

Не  согласившись  с  решением  суда,  Управление  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Республике  Карелия  направило  апелляционную  жалобу,  в  которой  просило  решение  суда  отменить,  как  принятое  с  нарушением  норм  материального  и  процессуального  права,  принять  новый  судебный  акт  об отказе  в   удовлетворении  заявленных  требований  по  тем  основаниям,  что  заявителем  в  документации  об  электронном  аукционе  установлено  неправомерное  требование  о  наличии  у  участников  закупки  лицензии  на  осуществление  фармацевтической  деятельности (оптовая  торговля  лекарственными  средствами),  чем  нарушена  часть 6  статьи 31  Федерального  закона  от  05.04.2013  № 44-ФЗ  «О  контрактной  системе  в  сфере  закупок  товаров,  работ,  услуг  для  обеспечения  государственных  и  муниципальных  нужд». 

В  судебное  заседание  представители  сторон  и  третьего  лица  не  явились,  о  месте  и  времени  рассмотрения  апелляционной  жалобы  извещены  надлежащим  образом.

Законность  и  обоснованность  принятого  решения  проверяются  в  порядке  и  по  основаниям,  установленными  статьями  258, 266-271  АПК  РФ.

Исследовав  материалы  дела,  обсудив  доводы  апелляционной  жалобы,  апелляционный  суд  находит  апелляционную  жалобу  обоснованной  и  подлежащей  удовлетворению.

Как  видно  из  материалов  дела,   ГБУЗ РК «Костомукшская городская больница» (заказчик)  разместило  на  официальном  сайте  Российской  Федерации  www.zakupki.gov.ru  извещение  №  03063000002814000049  о  проведении  электронного  аукциона  на  поставку  лекарственных  препаратов.  Начальная (максимальная)  цена  контракта  3 504 рублей,  срок  поставки  товара  одной  партией (15 упаковок)  в  течение  десяти  календарных  дней  со  дня  подписания  контракта.

Пунктом 16  раздела 2  Информационной  карты  аукциона  документации  об  открытом  аукционе  в  электронной  форме,  утвержденной  главным  врачом  ГБУЗ РК  «Костомукшская  городская  больница»,  установлено  требование  к  участникам  закупки: соответствие требованиям,  установленным  законодательством  Российской  Федерации  к  лицам,  осуществляющим  поставку  товара,  выполнение  работы,  оказание  услуги,  являющихся  объектом  закупки – наличие  лицензии  на  осуществление  фармацевтической  деятельности (оптовой  торговли  лекарственными  средствами).

Управлением  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Республике  Карелия  проведена  проверка  жалобы,   поступившей  от  ООО  «Фарт-сервис»,  по  вопросу  правомерности  включения  в  аукционную  документацию  требования  к  участникам  закупки  на  наличие  лицензии  на  осуществление  фармацевтической  деятельности (оптовой  торговли  лекарственными  средствами).

По  результатам  проверки  антимонопольным  органом  принято  решение  от  18.04.2014  № 04-18/89-2014,  которым  жалоба  ООО  «Фарт-сервис»  признана  обоснованной  в  связи  с  нарушением  заказчиком  части 6  статьи 31  Федерального  закона  от  05.04.2013.  Заказчику  выдано  предписание  от  21.04.2014  № 04-19/21-2014,  которым  антимонопольный  орган  обязал  заказчика  аннулировать  закупку  в  форме  электронного  аукциона.

ГБУЗ РК  «Костомукшская  городская  больница»  с  указанным  решением  антимонопольного  органа  не  согласилось  по  тем  основаниям,  что антимонопольным  органом  при  принятии  оспариваемого  решения  не  учтены  все  обстоятельства  дела,   требование  о  наличии  лицензии  на  оптовую  торговлю  лекарственными  средствами  соответствует  законодательству  и  установлено  правомерно;  по  итогам  аукциона  учреждение  подписывает  контракт  на  поставку  товаров,  а  не  розничной  купли-продажи;  лекарственные  препараты  используются  для  осуществления  учреждением  уставной  деятельности – обеспечение  населения  медицинской  помощью.  Указанные  обстоятельства  явились  основанием  для  обращения  с  заявлением  в  арбитражный  суд.

Суд  первой  инстанции,  удовлетворяя  заявленные  требования,   посчитал,  что  заказчик  правомерно  установил  в  аукционной  документации  требование  о  наличии  лицензии  на  оптовую  торговлю  лекарственными  средствами,  не  включая  субъектов  розничной  торговли  лекарственными  средствами,  поскольку  целью  аукциона  является  заключение  контракта  на  поставку  лекарственных  препаратов  для  обеспечения  деятельности  Учреждения,  поставка  осуществляется  организациями  оптовой  торговли  лекарственными  средствами,  а  не  в  рамках  договора  купли-продажи.

Апелляционный  суд  не  согласен  с  выводами  суда  первой  инстанции  по  следующим  основаниям.

В  соответствии  с  частью 1  статьи 15  Федерального  закона  от  05.04.2013  № 44-ФЗ  «О  контрактной  системе  в  сфере  закупок  товаров,  работ,  услуг  для  обеспечения  государственных  и  муниципальных  нужд»  (далее – Закон № 44-ФЗ)  бюджетные  учреждения  осуществляют  закупки  за  счет  субсидий,  предоставленных  из  бюджетов  бюджетной  системы  Российской  Федерации,  и  иных  средств  в  соответствии  с  требованиями  настоящего  Федерального  закона,  за  исключением  случаев,  предусмотренных  частями 2  и  3 настоящей  статьи. 

Согласно  части 1  статьи 31  Закона № 44-ФЗ  к  участникам  закупки  заказчик  устанавливает  единые  требования  при  осуществлении  закупки,  в  частности,  к  таким  требованиям  относится  соответствие  требованиям,  установленным  в  соответствии  с  законодательством  Российской  Федерации  к  лицам,  осуществляющим  поставку  товара,  выполнение  работы,  оказание  услуги,  являющихся  объектом  закупки.

Частью 6  статьи 31  Закона  о  закупках  предусмотрено,  что  заказчики  не  вправе  устанавливать  требования  к  участникам  закупок  в  нарушение  требований  настоящего  закона.

В  силу  пункта 47  статьи 12  Федерального  закона  от  04.05.2011  № 99-ФЗ  «О  лицензировании  отдельных  видов  деятельности»  фармацевтическая  деятельность  относится  к  видам  деятельности,  подлежащим  лицензированию.  Порядок  ее  лицензирования  определен  постановлением  Правительства  РФ  от  22.12.2011  № 1081  «О  лицензировании  фармацевтической  деятельности».

В  соответствии  с  Положением  о  лицензировании  фармацевтической  деятельности  фармацевтическая  деятельность  в  сфере  обращения  лекарственных  средств  для  медицинского  применения  включает  следующие  работы  и  услуги:  оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

Согласно  статье 53  Федерального  закона  от  12.04.2010  № 61-ФЗ  «Об  обращении  лекарственных  средств»   организации  оптовой  торговли  лекарственными  средствами  могут  осуществлять  продажу  лекарственных  средств  или  передавать  их  в  установленном  законодательством  Российской  Федерации  порядке:  другим  организациям  оптовой  торговли  лекарственными  средствами;  производителям  лекарственных  средств  для  целей  производства  лекарственных  средств;  аптечным  организациям  и  ветеринарным  аптечным  организациям;  научно-исследовательским  организациям  для  научно-исследовательской  работы;  индивидуальным  предпринимателям,  имеющим  лицензию  на  фармацевтическую  деятельность  или  лицензию  на  медицинскую  деятельность;  медицинским  организациям,  ветеринарным  организациям;  организациям,  осуществляющим  разведение,  выращивание  и  содержание  животных.

Статьей 55  Федерального  закона  № 61-ФЗ  установлен  порядок  розничной  торговли  лекарственными  препаратами,  в  соответствии  с  которым  розничная  торговля  лекарственными  препаратами  в  количествах,  необходимых  для  выполнения  врачебных (фельдшерских)  назначений  или  назначений  специалистов  в  области  ветеринарии  осуществляется  аптечными  организациями,  ветеринарными  аптечными  организациями,  индивидуальными  предпринимателями,  имеющими  лицензию  на  фармацевтическую  деятельность,  медицинскими  организациями,  имеющими  лицензию  на  фармацевтическую  деятельность.

Аналогичные  определения  оптовой  и  розничной  торговли  приведены  в  статье 2  Федерального  закона  от  28.12.2009  № 381-ФЗ  «Об  основах  государственного  регулирования  торговой  деятельности  в  Российской  Федерации»,  согласно  которой  оптовая  торговля – это  вид  торговой  деятельности,  связанный  с  приобретением  и  продажей  товаров  для  использования  их  в  предпринимательской  деятельности (в  том  числе  для  перепродажи)  или  в  иных  целях,  не  связанных  с  личным,  семейным,  домашним  и  иным  подобным  использованием;  розничная  торговля  - это  вид  торговой  деятельности,  связанный  с  приобретением  и  продажей  товаров  для  использования  их  в  личных,  семейных,  домашних  и  иных  целях,  не  связанных  с  осуществлением  предпринимательской  деятельности.

Из  материалов  дела  следует,  что   17.03.2014  ГБУЗ РК  «Костомукшская  городская  больница»   проводился  электронный  аукцион  на  поставку  лекарственного  препарата.  Начальная (максимальная)  цена  контракта  3 504 рублей,  срок  поставки  товара  одной  партией  в  течение  десяти  календарных  дней  со  дня  подписания  контракта.   Одним  из  требований  к  участникам  закупки  установлено  наличие  лицензии  на  осуществление  фармацевтической  деятельности (оптовая  торговля  лекарственными  средствами).

Вместе  с  тем,  Учреждением  осуществлялась  закупка  лекарственного  препарата  одного  наименования  в  количестве (15 упаковок),  необходимом  для  выполнения  врачебного  назначения,  то  есть  для  использования  препарата  в  целях,  не  связанных  с  осуществлением  предпринимательской  деятельности,  а  именно,  его  дальнейшей  реализации  через  аптечную  организацию.

Таким  образом,  Учреждение  является  конечным  покупателем  лекарственного  препарата  и  использует  его  в  лечении  пациентов.

Апелляционный  суд,  оценив  указанные  обстоятельства,  считает,  что  выводы  антимонопольного  органа,  указанные  в  оспариваемом  решении  о  неправомерном  установлении  заказчиком  требования  к  участникам  закупки  о  наличии  лицензии  на  осуществление  фармацевтической  деятельности (оптовая  торговля  лекарственными  средствами),  следует  признать  обоснованными.

Согласно  пункту 33  статьи 4  Федерального  закона  «Об  обращении  лекарственных  средств»  фармацевтическая  деятельность  включает  в  себя  оптовую  торговлю  лекарственными  средствами,  их  хранение,  перевозку  и (или)  розничную  торговлю  лекарственными  препаратами,  их  отпуск,  хранение,  перевозку,  изготовление,  лекарственных  препаратов.

Следовательно,  лица,  имеющие  лицензию  на  осуществление  фармацевтической  деятельности, вправе  осуществлять  поставку  лекарственных  препаратов,  что  соответствует  требованиям  Закона  о  закупках,  Федерального  закона  «Об  обращении  лекарственных  средств»,  и  не  ограничивает  число  участников  размещения  заказа,  в  частности,  субъектов  розничной  торговли  лекарственными  средствами,  которые  в  силу  закона  вправе  осуществлять  поставку  лекарственных  средств.

Доводы  заявителя  о  том,  что  целью  аукциона  является  заключение  контракта  на  поставку  лекарственных  препаратов  для  обеспечения  деятельности  Учреждения,  поставка  осуществляется  организациями  оптовой  торговли  лекарственными  средствами,  а  не  в  рамках  договора  купли-продажи,  суд  находит  несостоятельными.

В  соответствии  с  пунктом 5  статьи 454  ГК  РФ  к  отдельным  видам