Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2015 по делу n А56-80880/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

18 июня 2015 года

Дело №А56-80880/2014

Резолютивная часть постановления объявлена     17 июня 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 июня 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Поповой Н.М.

судей  Жуковой Т.В., Несмияна С.И.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Ершовой Е.И.

при участии: 

от истца: не явился, извещен;

от ответчика:  представитель Иванова А.В. по доверенности от 21.04.2015г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-8916/2015)  ОАО «Ленинградская областная тепло-энергетическая компания» на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.02.2015г. по делу № А56-80880/2014 (судья Михайлов П.Л.), принятое

по иску ОАО «Ленинградская областная тепло-энергетическая компания»

к ОАО междугородной и международной электрической связи «Ростелеком»

о взыскании задолженности

установил:

Открытое акционерное общество «Ленинградская областная тепло-энергетическая компания» (далее - истец) обратилось с иском к Открытому акционерному обществу международной и междугородной электрической связи «Ростелеком» (далее - Ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора об оказании услуг связи.

Решением от 17.02.2015г. в удовлетворении заявленных требований отказано; ОАО «Ленинградская областная тепло-энергетическая компания» возвращена излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 4 332 руб. 23 коп.

Истец, не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. По мнению подателя жалобы, вывод арбитражного суда о том, что договор исполняется сторонами, что исключает возможность разрешения преддоговорного спора, не соответствует положениям действующего законодательства; в данном случае нельзя признать полным и безоговорочным акцепт истцом оферты ответчика о заключении договора; истец не отказывается от заключения договора, а предпринимает меры для урегулирования разногласий, возникших при его заключении, в связи в чем действия истца нельзя признать действиями по выполнению указанных в оферте условий договора; при оплате счетов воля истца была направлена на установление правоотношений, вытекающих из Договора в редакции протокола разногласий; первая оплата была произведена после вручения ответчику протокола разногласий; истец в данном случае не использует средства коллективного доступа при пользовании услугами связи; суд должен был рассмотреть иск по существу.

19.05.2015г. в апелляционный суд от ответчика поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании 27.05.2015г. по доводам апелляционной жалобы возражал.

Определением от 27.05.2015г. рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 17.06.2015г. в 10 час. 00 мин.; апелляционный суд обязал истца и ответчика подготовить письменные позиции по делу, в которых отразить по каждому спорному пункту - норму права, как доказательство позиции сторон.

10.06.2015г. в апелляционный суд от ответчика поступило дополнение к отзыву на апелляционную жалобу.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился, что согласно статье 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в его отсутствие.

Истец, определение апелляционного суда от 27.05.2015г. не исполнил, обоснование своей позиции относительно пунктов в своей редакции договора не представил.

В судебном заседании представитель ответчика по доводам апелляционной жалобы возражал, настаивал на своей редакции спорных пунктов договора.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, ОАО междугородной и международной электрической связи «Ростелеком»  направило ОАО «Ленинградская областная тепло-энергетическая компания» проект договора на предоставление услуг междугородной и международной электрической связи от 01.09.2014г. № 17932398-РТК.

При заключении договора между сторонами возникли разногласия по пунктам: 3.5., 4.2.4, 5.1.1., 6.6., 6.7, 7.2, 7.3, 7.4, 8.3, 8.4, 11.1.

В соответствии со статьей 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

ОАО ««Ленинградская областная тепло-энергетическая компания» в исковом заявлении предложило свою редакцию спорных пунктов проекта договора:

Номер пункта

Редакция ОАО «Ростелеком»

Редакция ОАО «ЛОТЭК»

3.5.

Ростелеком при частичном отсутствии технической возможности для оказания Пользователю услуг связи вправе вводить ограничения на количество заказов на разговоры и на продолжительность разговора, а при полном отсутствии технической возможности для оказания услуг связи – вправе отказать в оказании услуг связи. О введении ограничений на услуги связи Пользователь должен быть извещен в момент приема заказа или в момент предоставления телефонного соединения при заказной системе обслуживания. В случае возникновения долговременных ограничений в пользовании телефонной связью Ростелеком должен принять меры по информированию об этом Пользователя с использованием средств массовой информации, справочных служб, объявлений в пунктах коллективного пользования услугами связи и др.

Исключить

4.2.4

В случае изменения телефонных номеров и своих реквизитов (юридический адрес, банковские реквизиты) указанных в разделе 13 в течение 5 рабочих дней, со дня таких изменений, уведомить об этом «Ростелеком». Уведомление предоставляется в письменном виде за подписью уполномоченного на то представителя Пользователя.

Сообщить Оператору связи в срок, не превышающий 60 дней, о прекращении своего права владения и (или) пользования помещением, расположенным по адресу предоставления услуг, а так же об изменении своего наименования (фирменного наименования) и места нахождения.

5.1.1.

Изменять в одностороннем порядке Тарифы, условия и срок оплаты согласно пункту 4.1.2. договора.

Изменять в одностороннем порядке Тарифы согласно пункту 4.1.2. договора.

6.6.

Счет на оплату услуг связи, оказанных в месяце, предшествующему расчетному периоду, выставляется Пользователю до 5 числа месяца Расчетного периода с указанием общей суммы платежа, а также с указанием каждого вида услуг, их объема и стоимости. Основанием для выставления счета Пользователю являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг связи. Оплата услуг связи производится ежемесячно, в течение 20 дней с момента выставления счета за услуги связи, оказанные в месяце, предшествующем расчетному периоду.

Счет на оплату услуг связи, оказанные в месяце, предшествующему расчетному периоду, выставляется пользователю до 5 числа месяца Расчетного периода с указанием общей суммы платежа, а также с указанием каждого вида услуг, их объема и стоимости. Основанием для выставления счета Пользователю являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг связи. Оплата услуг связи производится ежемесячно, в течение 20 дней с момента получения Пользователем счета за услуги связи, оказанные в месяце, предшествующем расчетному периоду.

6.7.

Доставка счета на оплату услуг связи осуществляется в сроки, предусмотренные действующим законодательством, почтой или курьером – по выбору Ростелекома. Неполучение счета не является основанием для нарушения Пользователем своих денежных обязательств по настоящему договору.

Ростелеком обязан обеспечить доставку Пользователю счета на оплату услуг в сроки, предусмотренные действующим законодательством по адресу: 192171, г.Санкт-Петербург, ул.Седова, д.57, почтой либо курьером по выбору Ростелекома. Отказ Пользователя от получения счета не является основанием для нарушения Пользователем своих денежных обязательств по настоящему договору.

7.2.

В    случае    задержки    платежа,    либо иного нарушения       Пользователем          требований, установленных     Законом      РФ     «О     Связи», Правилами  или Договором, Ростелеком  оправе приостановить предоставление доступа к Услугам связи   на срок до полного  погашения задолженности          Пользователем,           либо, соответственно,    устранения иных допущенных Пользователем       нарушении. Возобновление предоставления доступа к услугам     связи осуществляется  Ростелекомом   в   течение 5 рабочих дней с даты исполнения Пользователем нарушенных обязательств надлежащим образом.

В случае нарушения Пользователем требований, связанных    с   оказанием    услуг связи и установленных Законом «О     Связи»,     Правилами     и Догоеором, в том числе нарушения      сроков      оплаты оказанных  Пользователю  услуг связи,  Ростелеком  имеет  право приостановить оказание Услуг до устранения нарушения, уведомив об этом Пользователя      в письменной форме и с использованием средств связи оператора связи (автоинформатора).

7.3.

За каждый день  просрочки  оплаты  оказанных услуг Ростелеком вправе взыскать с Пользователя неустойку в виде пени в размере 1% от стоимости               оказанных в месяце, предшествующему            Расчетному периоду, неоплаченных оплаченных, не в полном объеме или несвоевременно оплаченных услуг связи за каждый день просрочки вплоть до дня погашения задолженности, но не более суммы, подлежащей оплате.  Пользователь    обязан оплатить такую неустойку  Ростелекому в течение 5 дней с момента предъявления ему    Ростелекомом требования о ее оплате.

В случае неоплаты, неполной или несвоевременной оплаты Пользователем оказанных услуг связи Ростелеком вправе взыскать       с       Пользователя, неустойку в виде пени в размере 1/300   действующей   на  день начисления неустойки ставки рефинансирования Центрального Банка РФ от      стоимости неоплаченных,   оплаченных не в полном           объеме или несвоевременно        оплаченных услуг за каждый день просрочки вплоть до дня     погашения задолженности, но не более суммы, подлежащей оплате.   

7.4.

Стороны договорились о том, что в   случае невыполнения Пользователем      обязанности, указанной в п.4.2.5 настоящего Договора, и при условии применения Ростелекомом пониженных тарифов при предварительном выборе Оператора междугородной и международной     телефонной связи, Ростелеком вправе        предъявить Пользователю требования по уплате неустойки в виде штрафа.    Размер указанных штрафных санкций    рассчитывается     Ростелекомом     как разница между стоимостью услуг по пониженным тарифам (с учетом предварительного выбора Оператора междугородной   и   международной  телефонной связи) и стоимостью услуг по базовым тарифам Ростелекома за те периоды, в течение которых Пользователю оказывались услуги междугородной   и   международной  телефонной связи с применением пониженных тарифов, но предварительный выбор Ростелеком в качестве Оператора  междугородной   и   международной  телефонной связи не осуществлялся.

 Исключить

8.3.

В случае неисполнения обязательств Пользователя по оплате Услуг, полностью или частично, Ростелеком вправе предъявить иск в суд к Пользователю по своему выбору либо по месту нахождения Пользователя, либо по месту нахождения Ростелекома или филиала Ростелекома, в зоне действия которого находится место регистрации пользователя.

В случае неисполнения обязательств Пользователя по

 оплате Услуг, полностью или частично, Ростелеком вправе предъявить иск в суд к Пользователю.

8.4.

В тексте договора отсутствует

Дополнить договор п 8.4 в следующей редакции: «8.4.Спорные вопросы передаются на рассмотрение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

11.1

Настоящий договор действует с момента его подписания сторонами, по не ранее даты, с которой Оператором местной телефонной связи, абонентом которого является Пользователь, организован предварительный выбор Ростелекома в качестве оператора МГ и МН связи, указанной в документе, представляемом с отметкой указанного оператора местной телефонной связи, в соответствии с п.12.1 настоящего договора, и действует до 19.08.2017г. Действие договора автоматически пролонгируется на следующий год, если иное не заявлено любой из Сторон за два месяца до истечения срока его действия.

Настоящий договор действует с момента его подписания сторонами, но не рапсе даты, с которой Оператором местной телефонной связи, абонентом которого является Пользователь, организован предварительный выбор Ростелекома в качестве оператора междугородной и международной связи, указанной в документе, представляемом с отметкой указанного оператора местной телефонной связи, в соответствии с п.12.1 настоящего договора, и действует до 19.08.2017г. Действие договора автоматически пролонгируется на следующий год, если иное не заявлено любой из Сторон за один месяц до истечения срока его действия.

Действие договора прекращается досрочно в случае, если цена Договора (стоимость оказанных пользователю Ростелекомом Услуг связи по настоящему договору) составила 100 000 (сто тысяч рублей).

 Апелляционный суд, исследовав представленные сторонами документы, пришел к следующему.

Пункт 3.5. Договора принять в редакции ОАО «Ростелеком», поскольку согласно пункту 74 Правил    оказании    услуг    местной,    внутризоновой,    междугородной и международной телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ 18.05.2005г. №310), (утратили силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 09.12.2014г. № 1342, вступившего в силу по истечении 30 дней после дня официального опубликования   (опубликовано на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru-15.12.2014) (далее ранее действующие Правила) и п. 97 Правил  оказания  услуг телефонной  связи, утвержденных постановлением Правительства РФ 09.12. 2014г. № 1342, вступили в силу по истечении 30 дней  после дня  официального  опубликования  (опубликовано