Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2015 по делу n А21-9027/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

25 июня 2015 года

Дело №А21-9027/2010

Резолютивная часть постановления объявлена     08 июня 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 июня 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Масенковой И.В.

судей  Глазкова Е.Г., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола судебного заседания:  Емелькиной А.Н.

при участии: 

Яцкевич И.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-5358/2015) КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) на определение Арбитражного суда Калининградской области от 11.02.2015 по делу                                № А21-9027/2010 (председательствующий - З.Б. Лузанова, судьи: Н.В. Емельянова, Е.В. Ковалев), принятое по заявлению КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) о признании неправомерным бездействия конкурсного управляющего ООО «МАО-Тур» Яцкевич И.Н. и об отстранении конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей,

установил:

Решением  Арбитражного  суда  Калининградской  области  от  27.12.2010  по делу  №А21-9027/2010 Общество  с ограниченной ответственностью «МАО-Тур» признано   несостоятельным   (банкротом)   по   упрощенной   процедуре несостоятельности ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Яцкевич Ирина Николаевна.

Конкурсный  кредитор  Коммерческий  банк  «Москоммерцбанк»  (Открытое акционерное общество) (далее – Банк) 28.10.2014 обратилось в Арбитражный суд Калининградской  области  с  жалобой  на  действия  конкурсного  управляющего, просило признать неправомерными следующие действия и бездействие конкурсного управляющего:

- по непринятию мер по принудительному исполнению решения Арбитражного суда Калининградской области от 21.06.2013 по делу №А21-655/2013 об обязании ООО «Зере-Зар» освободить нежилое помещение, расположенное по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, п. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50;

- по непринятию мер  для своевременного рассмотрения дела №А21-1812/2014;

- действия единственного акционера ОАО «Голубые озера» ООО «МАО-Тур» в лице конкурсного управляющего Яцкевича И.ГН. по принятию решения о ликвидации ОАО «Голубые озера»;

- решение единственного акционера ОАО «Голубые озера» ООО «МАО-Тур» в лице конкурсного управляющего Яцкевич И.Н. о ликвидации;

- по подготовке Отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 28.08.2014 в части невключения сведений о финансовом состоянии ОАО «Голубые озера».

Заявитель просил отстранить Яцкевич Ирину Николаевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «МАО-Тур», определив кандидатуру для утверждения конкурсным управляющего – Исаева Михаила Юрьевича, члена «Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющий Центрального федерального округа».

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 11.02.2015 в удовлетворении жалобы отказано. Суд первой инстанции указал на то, что определением от 26.03.2014, принятым в рамках рассматриваемого дела установлено, что конкурсным управляющим направлялся исполнительный лист для исполнения решения суда по делу №А21-655/2013. Помещения ООО «Зере-Зар» полностью освобождены и переданы по акту от 01.02.2015. Кандидатуры генерального директора утверждались собранием кредиторов, на котором большинство голосов принадлежало ЗАО «Кар-Финанс», фактическому заявителю данной жалобы. Тем не менее, ни один из назначенных директоров к исполнению своих обязанностей не приступил. Затягивание рассмотрения дела №А21-1812/2014 не может быть признано результатом бездействия истца, поскольку вопрос об окончании рассмотрения дела находится в компетенции суда. Решение И.Н. от 14.10.2014 о ликвидации ОАО «Голубые озера» отменено ею в тот же день, и не может быть расценено как нарушающее права заявителя. В отчетах конкурсного управляющего от 26.07.2013, 20.03.2014, 10.04.2014 имеются сведения о создании ОАО «Голубые озера» и о принятых действиях по выбору его генерального директора, в отчете от 29.08.2014 указано, что зарегистрирован переход права собственности на недвижимое имущество ОАО «Голубые озера», увеличен его уставной капитал, проведена дополнительная эмиссия акций, сдана его бухгалтерская отчетность. При отказе в удовлетворении жалобы, не имеется оснований для отстранения конкурсного управляющего.

На определение суда первой инстанции КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) подана апелляционная жалоба, в которой кредитор просил отменить обжалуемый судебный акт и отстранить Яцкевич И.Н. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего. В  обоснование  доводов  апелляционной  жалобы,  ее податель  ссылался  на  то,  что  суд  первой  инстанции  дал  неверную  оценку  обстоятельствам дела и не оценил доводы Банка. Несмотря на установление апелляционным судом ранее факта незаконного бездействия конкурсного управляющего, выразившегося в необращении за взысканием неосновательного обогащения к ООО «Зере-Зар», конкурсный управляющий не обратился с требованием о взыскании неосновательного обогащения в суд. Имущество возвращено лишь на момент обращения с жалобой, до указанного момента имело место незаконное бездействие. Конкурсным управляющим не были приняты все предусмотренные законом меры для защиты нарушенного права должника. Неправомерность действий конкурсного управляющего подтверждена постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.01.2013. Яцкевич И.Н. задержала передачу учредительных документов ОАО «Голубые озера» Олейнику Р.Н., назначенному генеральным директором названного общества. Также, Яцкевич И.Н. не были приняты меры по привлечению к ответственности Опацкого В.В., который  пытался зарегистрировать решение о ликвидации ОАО «Голубые озера». Конкурсным управляющим было допущено сознательное бездействие и грубые нарушения положений Федерального закона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве). Нарушения являются существенными.

В дополнениях к апелляционной жалобе ее податель указал на то, что Яцкевич И.Н. передала учредительные документы ОАО «Голубые Озера» Опацкому В.В., который пытался осуществить ликвидацию указанного общества. Информация о начале процедуры ликвидации ОАО «Голубые Озера» была опубликована в Вестнике государственной регистрации. Решение об отказе в  государственной регистрации сведений о принятии решения о ликвидации ОАО «Голубые Озера» обжаловалось. Процесс ликвидации ОАО «Голубые Озера» был остановлен действиями конкурсного кредитора, а не Яцкевич И.Н. Иск о взыскании неосновательного обогащения с ООО «Зере-Зар» был подан против воли конкурсного управляющего, действий по получению денежных средств не предпринималось. В рамках дела №А21-1382/2013 конкурсным управляющим не представлялись необходимые документы, что привело к затягиванию производства по делу. Последующие действия Яцкевич И.Н., в частности, по отмене решения о ликвидации ОАО «Голубые Озера», не могут свидетельствовать  о ее добросовестности.

В  письменных объяснениях  по  апелляционной  жалобе  Яцкевич  И.Н.  возражала  против  ее удовлетворения,  ссылаясь  на  то,  что  генеральный директор Герасин В.А., кандидатура которого была представлена конкурсным кредитором, не приступил к исполнению своих обязанностей. После освобождения генерального директора документация ОАО «Голубые озера» документы и печать указанного общества не были переданы конкурсному управляющему. Назначенные впоследствии генеральные директора ОАО «Голубые озера» также не приступили к исполнению своих обязанностей. Олейников Р.Н. к выполнению обязанностей директора ОАО «Голубые озера» в г. Калининграде не приступил. Решение о ликвидации указанного Общества действительно готовилось конкурсным управляющим без числа и номера для рассмотрения на собрании кредиторов 27.10.2014, которое не состоялось по причине болезни конкурсного управляющего. Узнав, что решение о ликвидации уже принято, конкурсный управляющий отменил принятое им решение. В ЕГРЮЛ сведений о ликвидации не внесено, никаких мероприятий по ликвидации не осуществлялось. До настоящего времени в адрес Яцкевич И.Н. от Олейникова Р.Н. не поступило никаких требований о передаче документов или имущества ОАО «Голубые озера». Документы ОАО «Голубые озера» направлены в адрес Олейникова Р.Н. 02.02.2015. Информация об ОАО «Голубые озера» представлялась собранию кредиторов, в частности включалась в отчет конкурсного управляющего. Вопрос о ликвидации ОАО «Голубые озера» поставлен перед конкурсным кредитором по итогам года. Исковое заявление, принятое в рамках дела №А21-1812/2014, подано исходя из правовой позиции ОАО КБ «Москоммерцбанк», которому было предложено принять участие в уточнении заявленных требований. В сентябре, октябре, декабре 2014 года конкурсный управляющий находился на больничном. Исполнительный лист по делу №А21-655/2013 предъявлен в службу судебных приставов, данному обстоятельству дана оценка в определении Арбитражного суда Калининградской области от 26.03.2014. Имущество принято от ООО «Зере-Зар», конкурсным управляющим обжалованы действия судебного пристава.

В судебном заседании апелляционного суда Яцкевич И.Н. против удовлетворения апелляционной жалобы возражала по мотивам, изложенным в письменных пояснениях. Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, в судебное заседание не явились. С учетом мнения конкурсного управляющего и в соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц.

Суд рассмотрел вопрос о приобщении к материалам дела документов, дополнительного представленных с апелляционной жалобой. Конкурсный управляющий возражал против приобщения дополнительных доказательств.

С учетом положений части 2 статьи 268 АПК РФ, принимая во внимание отсутствие обоснования уважительных причин непредставления документов, апелляционный суд отказал в приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Заслушав  объяснения конкурсного управляющего, оценив  доводы  апелляционной жалобы, письменных возражений по ней, выводы обжалуемого судебного акта,  представленные  в  материалы  дела  доказательства,  апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии с положениями пунктов 2, 4 статьи 20.3, пункта 2 статьи 129  Закона о банкротстве конкурсный  управляющий  в  деле  о  банкротстве  обязан действовать  добросовестно  и  разумно  в  интересах  должника,  кредиторов  и общества,  в  том  числе  принимать  меры  по  защите  имущества  должника,  по обеспечению сохранности имущества должника, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

Из  материалов  дела  следует,  что на собрании кредиторов ООО «МАО-Тур» 28.05.2013 приняты решения о проведении замещения активов ООО «МАО-Тур» в соответствии с положениями статьи 141 Закона о банкротстве, создании на базе активов должника Открытого акционерного общества «Голубые озера». Оплата акций вновь созданного общества должна была быть осуществлена за счет имущества: земельного участка, назначение - для размещения базы отдыха, по адресу – Калининградская область, Гурьевский район,  пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50-а, кадастровый номер 39:03:08:0805:0021, площадью 5500 кв.м., земельного участка, назначение - для размещения базы отдыха, по адресу – Калининградская область, Гурьевский район,  пос. Шоссейное, Калининградское шоссе, 50, кадастровый номер 39:03:08:0805:0023, площадью 1100 кв.м., неоконченных строительством зданий по указанному адресу: здания сауны (литер В), площадью 127,8 кв.м. с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:02627:209:002:000067450:003:00000,  здания кафе (литер Б), площадью 2204,4 кв.м. с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:0021-0000; здания мотеля (литер А), площадью 905,7 кв.м. с кадастровым номером 39:03:08:0805:0021:27:209:002:000067450:00001:00000. Размер уставного капитала названного общества составил 74274282,00 руб.

Решением единственного учредителя ОАО «Голубые озера» от 14.06.2013 утвержден устав данного общества и его уставной капитал. Генеральным директором ОАО «Голубые озера» назначен Герасин Вячеслав Александрович.

Имущество передано в уставный капитал ОАО «Голубые озера» по акту от 14.06.2013. Акт подписан конкурсным управляющим Яцкевич И.Н. и генеральным директором Герасиным В.А.

Фактически спорное имущество находилось на указанный момент в пользовании ООО «Зере-Зар» и было передано ОАО «Голубое озеро» по актам приема-передачи помещений от 01.02.2015 (здание сауны), 01.01.2015 (здание кафе), 10.10.2014 (земельный участок).

Впоследствии, ОАО «МАО-Тур» в лице конкурсного управляющего Яцкевич И.Н. принято решение о ликвидации ОАО «Голубое озеро» от 14.10.2014 по ссылкой на нецелесообразность продолжения деятельности юридического лица, председателем ликвидационной назначен Опацкий В.В.

Сообщение о ликвидации опубликовано 29.10.2014 в Вестнике государственной регистрации.

Уведомление о принятии решения о ликвидации ОАО «Голубые озера» представлено в Межрайонную ИФНС №1 по Калининградской области 15.10.2014 Опацким В.В.

Решением МИФНС №1 по Калининградской области в государственной регистрации сведений о ликвидации отказано.

Оценив приведенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии со стороны конкурсного управляющего в данном случае нарушений положений Закона о банкротстве.

Согласно положениям статьи 115 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей на момент создания ОАО «Голубое озеро», статьи 141 Закона о банкротстве, в конкурсном производстве может быть произведено замещение активов должника.

Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. 

При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник.

Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых